(博客,微博)記者 楊建 編輯 吳永久

　　以中精盛盈票據(jù)私募基金產(chǎn)品認(rèn)購合同為例，這其中涉及了多家機(jī)構(gòu)，包括私募基金公司中精國投、托管方恒豐銀行、基金清算登記方【太平洋(601099)、股吧】證券，保理公司深圳市鑫程商業(yè)保理公司。那么，在多只私募基金產(chǎn)品無法到期還本付息后，這些參與方的責(zé)任究竟是怎樣的？

　　事件參與各方責(zé)任如何劃分

　　中精盛盈票據(jù)私募基金的合同顯示，托管人為恒豐銀行股份有限公司?；鹜泄苋藶榛鹭?cái)產(chǎn)在具有基金托管資格的商業(yè)銀行開立的銀行結(jié)算賬戶，用于基金財(cái)產(chǎn)中現(xiàn)金資產(chǎn)的歸集、存放與支付，該賬戶不得存放其他性質(zhì)資金。

　　作為托管銀行的恒豐銀行，是否核實(shí)過合同和底層資產(chǎn)呢？恒豐銀行托管部的張騰曾向投資者表示，他們不承擔(dān)核實(shí)底層資產(chǎn)的義務(wù)，他們是根據(jù)基金公司給予的合同和指令進(jìn)行劃款。他還表示，仔細(xì)看合同上托管人職責(zé)部分，除非托管行是銀行票據(jù)貼現(xiàn)方，否則都不會(huì)去核實(shí)底層資產(chǎn)。

　　對(duì)此有私募人士向記者表示，對(duì)票據(jù)類私募產(chǎn)品來說，托管銀行只對(duì)資金投向進(jìn)行監(jiān)管，托管賬戶資金劃款必須投向合同約定的投資范圍。從中精國投的情況看，托管行只能確保中精國投的資金確實(shí)投向約定保理公司，不可能再向下穿透到保理公司的投資動(dòng)向，而最終保理公司才是問題的關(guān)鍵所在。

　　另據(jù)中精盛盈票據(jù)私募基金的合同顯示，服務(wù)機(jī)構(gòu)以及注冊(cè)登記機(jī)構(gòu)均為太平洋(601099,股吧)證券，接受基金管理人委托，根據(jù)其與基金管理人簽訂的服務(wù)合同約定的服務(wù)范圍，為本基金估值等服務(wù)的機(jī)構(gòu)，同時(shí)太平洋證券也是中精國投私募基金聘請(qǐng)的對(duì)募集賬戶進(jìn)行賬戶監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。由太平洋證券開立的私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項(xiàng)以及分配基金清算后的剩余基金財(cái)產(chǎn)等，確保資金原路返還。

　　上海杰賽律師事務(wù)所王智斌律師告訴記者，因?yàn)樗侥蓟痖_立了相應(yīng)的托管資金賬戶，也有相應(yīng)的監(jiān)管人，一般是券商來監(jiān)管基金募集完的資金以及資金用途，所以說托管券商要負(fù)一定責(zé)任；其次涉及商業(yè)保理公司的責(zé)任，保理公司對(duì)私募基金有回購責(zé)任，如果沒有兌付，就涉及到違約。

　　王智斌進(jìn)一步告訴記者，對(duì)于私募產(chǎn)品來說，通過資金監(jiān)管，如果資金沒有進(jìn)入到票據(jù)業(yè)務(wù)當(dāng)中，而是直接進(jìn)入保理公司的話，那么托管券商是有責(zé)任的。但這也要分兩種情況，第一種情況是募集的資金進(jìn)入到私募托管賬戶之后，應(yīng)該受到托管人券商的監(jiān)管，資金只能是用于票據(jù)業(yè)務(wù)，如果這些資金直接流入保理公司，私募公司和托管人券商都是有責(zé)任的。

　　而第二種情況是，私募基金募集的資金到募集賬戶之后，再來到保理公司，錢也做票據(jù)業(yè)務(wù)，但是之后又回到保理公司，被保理公司私下挪作他用。此種情況下，私募和托管人沒有責(zé)任，但是保理公司就是違約。整體來看，目前市場上的票據(jù)業(yè)務(wù)是風(fēng)險(xiǎn)可控的產(chǎn)品。

　　記者注意到，外灘控股集團(tuán)金融中心總經(jīng)理董琳的錄音內(nèi)容顯示，當(dāng)時(shí)中精國投旗下私募基金的資金已按照正常程序打給了保理公司，保理公司接著把錢打給了貿(mào)易公司。而廣東環(huán)宇京茂律師事務(wù)所劉華浩律師也告訴記者，對(duì)于私募產(chǎn)品資金流向，多方機(jī)構(gòu)均有責(zé)任，但是要進(jìn)行區(qū)分。作為銀行一方，主要是負(fù)保管責(zé)任，而作為私募基金的發(fā)起人中精國投要負(fù)首要責(zé)任，其發(fā)起基金目標(biāo)是做票據(jù)業(yè)務(wù)，而不是做股票業(yè)務(wù)。

　　其次是具體操作方面，私募基金委托給商業(yè)保理公司做票據(jù)業(yè)務(wù)，保理公司也要負(fù)擔(dān)較大的責(zé)任。具體則要看他們之間怎樣簽署的協(xié)議，有可能是發(fā)起人要求買股票，有可能是發(fā)起人不知道，保理公司私自拿去買股票。托管券商作為監(jiān)督機(jī)構(gòu)，也要負(fù)擔(dān)責(zé)任，做到勤勉義務(wù)。在基金合同中有明確書面規(guī)定券商一般都是書面審核義務(wù)，如果書面材料上有漏洞，那券商的監(jiān)督責(zé)任就明確無誤了。

　　投資者如何維權(quán)

　　投資者該如何維權(quán)呢？劉華浩表示，投資者都有基金認(rèn)購合同，如果違約的話，投資者可以按照合同的相關(guān)的約定為依據(jù)對(duì)私募公司進(jìn)行起訴。至于這起事件是不是挪用資金還很難說。但是如果發(fā)起私募基金的投資標(biāo)的是票據(jù)，卻拿資金去買股票，違約是明確無誤的。

　　北京安博律師事務(wù)所程金海律師告訴記者，如果基金管理人未按合同約定投資，并且管理人挪用基金的資產(chǎn)，則構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。同時(shí)違約也是構(gòu)成的，投資人可以提起違約訴訟。程金海律師進(jìn)一步表示，關(guān)聯(lián)交易不一定構(gòu)成非法集資，自融和關(guān)聯(lián)交易是否違法，要根據(jù)高院相關(guān)司法解釋來認(rèn)定。另外自擔(dān)保并未違反法律規(guī)定，但未如實(shí)向投資人披露，則有可能構(gòu)成違約。本事件是否違法，關(guān)鍵看形式上是否備案，以及實(shí)質(zhì)上資金是否投資于私募產(chǎn)品所要求的投資項(xiàng)目。

　　此外，據(jù)記者了解到，作為私募基金監(jiān)督機(jī)構(gòu)的太平洋證券，有所有客戶資料和來往賬目。為此記者聯(lián)系了太平洋證券相關(guān)工作人員，截至發(fā)稿，尚未得到太平洋證券的回復(fù)。

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