在資管新規(guī)實施的大背景下，14萬億規(guī)模私募基金產(chǎn)品正待規(guī)范。

　　12月23日，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募投資基金備案須知(2019版)》（簡稱“2019版?zhèn)浒疙氈保?，對?dāng)前部分私募基金部分私募基金偏離“投資”本質(zhì)，從事借(存)貨等“偽私募”業(yè)務(wù)的情形進行重新界定和規(guī)范。

　　2019版?zhèn)浒疙氈踩艞l，較此前相比有九大亮點：

　　一是劍指“偽私募”，進一步明晰私募基金的外延邊界，明確五類不屬于私募基金備案范圍的情形，重申私募基金不應(yīng)是借(存)貸活動。

　　二是規(guī)范管理人通道化、多管理人職責(zé)混亂、個別管理人從事非私募業(yè)務(wù)等現(xiàn)象，厘清管理人、托管人職責(zé)。

　　三是重申合格投資者要求，嚴格按照證監(jiān)會框架下的規(guī)范來進行識別。

　　四是明確募集完畢的概念，整頓“備小募大”、“先備后募”等亂象。

　　五是規(guī)范基金封閉運作及例外情形，五種類型的基金最多可以擴募三倍，這是針對“認繳倍數(shù)”的規(guī)范。

　　六是適當(dāng)提高私募基金的期限門檻，要求要求私募股權(quán)投資基金的存續(xù)期不得低于5年，并且鼓勵管理人設(shè)立存續(xù)期在7年及以上的股權(quán)基金。但這與實操中的提前清算并不沖突。

　　七是細化投資運作要求，提出了禁止管理人剛性兌付、禁止開展資金池業(yè)務(wù)、禁止設(shè)立投資單元的要求，同時提出了一些鼓勵性條款。

　　八是從嚴規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，遏制“自融”行為。

　　九是針對私募證券基金、私募股權(quán)基金和資產(chǎn)配置基金做出了差異化規(guī)定。

　　特別需要注意的是，為確保平穩(wěn)過渡，2019版?zhèn)浒疙氈凑铡靶吕蟿潝唷痹瓌t設(shè)置了過渡期。即日起至明年4月1日，已發(fā)生的私募產(chǎn)品募集安排可以正常備案；明年4月1日之后，新設(shè)基金須嚴格遵守備案須知。此外，明年9月1日起，已完成備案的“偽私募”，將不允許新增募集規(guī)模，不允許展期，到期后須清算。

　　2019版私募備案九大變化

　　有接近基金業(yè)協(xié)會人士和市場從業(yè)者對《私募投資基金備案須知(2019版)》進行分析解讀，他們認為，相比《備案須知（2018版）》主要有九大變動。

　　一是進一步明晰私募基金的外延邊界。

　　盡管《備案須知(2018版)》已經(jīng)對私基金沖突業(yè)務(wù)和不屬于私募基金范圍做了相關(guān)明確，但隨著行業(yè)發(fā)展和協(xié)會自律管理的認識深化，協(xié)會逐漸發(fā)現(xiàn)了通過設(shè)置無條件剛性回購等其他形式的“偽私募”?！秱浒钢?2019版)》繼續(xù)以負面清單的形式，從“不屬于私募基金范圍”的角度對私募基金的外延邊界進一步明確細化。

　　最受市場關(guān)注的是，《備案須知(2019版)》規(guī)定，有五類投資活動不屬于私募基金備案范圍：

　　1、變相從事金融機構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)；

　　2、從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；

　　3、私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借(存)貸活動，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；

　　4、投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(七)》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；

　　5、通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。

　　接近基金業(yè)協(xié)會的人士表示，這些規(guī)定相當(dāng)于扎緊了“偽私募”的籠子?！斑@五條中，前四條是對禁止投向的底層標(biāo)的進行了明確，第五條是對通過嵌套方式投向前四種標(biāo)的的情形進行了明確。這些不該備案的情形中，投向與私募基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)的變形情形，在去年最為常見?！?/p>

　　另外，第三條中，無條件剛性回購從事借(存)貸活動不予備案，但若簽訂對賭協(xié)議，則屬于有條件回購，與經(jīng)營相關(guān)的規(guī)定是準(zhǔn)予備案的，但是若對賭協(xié)議中設(shè)置了不可能完成的目標(biāo)，類似于變相從事借(存)貸活動，將不予備案。有市場人士對這個條款進行解讀。

　　值得一提的是，2019版?zhèn)浒疙氈谶^渡期及其他安排中也表示，“私募投資基金投向債券、收（受）益權(quán)、不良資產(chǎn)等特殊標(biāo)的的相關(guān)要求，另行規(guī)定?！?/p>

　　二是厘清管理人、托管人職責(zé)

　　管理人和托管人是基金合同三方中特別重要的抓手，《備案須知(2019版)》從管理人數(shù)量、專業(yè)化運營、管理職責(zé)不得轉(zhuǎn)委托的角度對上述問題進行了規(guī)范，避免管理人職責(zé)失位。

　　具體而言，2019版?zhèn)浒疙氈獜娬{(diào)托管人應(yīng)該在基金法框架中履行托管職責(zé)，而不能單純地通過合同約定免除他的法定職責(zé)；如果管理人一旦發(fā)生異常，無法履行相關(guān)管理職責(zé)時，托管人應(yīng)該要履行其托管職責(zé)；當(dāng)管理人出現(xiàn)違規(guī)情形時，托管人應(yīng)該向監(jiān)管機構(gòu)及協(xié)會進行報告。

　　上述接近基金業(yè)協(xié)會人士表示，這項條款中，規(guī)定了契約型私募基金和資產(chǎn)配置型產(chǎn)品該如何被托管。目前，契約型產(chǎn)品的托管率已經(jīng)達到98%。另外，沒有納入契約型強托管的產(chǎn)品，比如一些公司型、合伙型企業(yè)，如果通過嵌套投資的方式，而不是直接投入最底層資產(chǎn)，將要求去做強托管。

　　三是重申合格投資者要求

　　《備案須知(2019版)》中明確合格投資者應(yīng)當(dāng)符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》要求，并重申禁止代持，從募集端規(guī)范管理人及銷售機構(gòu)行為。

　　接近基金業(yè)協(xié)會人士表示，資管新規(guī)將一些產(chǎn)品中合格投資者要求降到了30萬，105號令里門檻還是100萬。2019年備案將投資者門檻進行強調(diào)，嚴格按照證監(jiān)會框架下的規(guī)范來進行識別。

　　前三項變化主要集中于規(guī)范了各方職責(zé)邊界。

　　四是明確募集完畢概念

　　“我們看到有一些資金，迅速成立了多只產(chǎn)品，每只產(chǎn)品備案的時候規(guī)模都很小，可能只有200萬，但隨后又募了幾個億，對于有些產(chǎn)品存在的備小募大或者先備后募的問題，修改版的備案須知進行規(guī)范。”接近基金業(yè)協(xié)會人士表示。

　　上述人士表示，私募基金本來就是適度監(jiān)管的思路，那些備小募大的產(chǎn)品，把備案和募集的邏輯順序顛倒，把私募基金備案變成增信的一個手段，有悖于私募基金法適度監(jiān)管的思路。

　　針對上述問題，《備案須知(2019版)》按照《基金法》的規(guī)定，對”募集完畢”概念進行了明確說明，重申管理人應(yīng)當(dāng)在私募基金對外募集完畢后再向協(xié)會備案。

　　2019版?zhèn)浒傅谑畻l顯示，兩種情形可以稱為“募集完畢”：

　　一是已認購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應(yīng)認購款已進入基金托管賬戶(基金財產(chǎn)聯(lián)戶)；

　　二是已認繳公司型或合伙型私募基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進行工商確權(quán)登記，均已完成不低于100萬元的首輪實繳出資且實繳資金已進入基金財產(chǎn)賬戶。管理人及其員工、社會保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。

　　但這并不意味著不允許小規(guī)模的私募基金產(chǎn)品存在，以后500萬以下規(guī)模的私募基金產(chǎn)品將在協(xié)會官網(wǎng)上公示。

　　五是先募后備、封閉運作，擴募部分的上限為認繳額三倍

　　《資管新規(guī)》規(guī)定，投向未上市企業(yè)股權(quán)的資管產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)封閉運作?！秱浒疙氈?2019版)》按照該原則，明確私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)封閉運作，備案完成后不得開放認/申購(認繳)與贖回(退出)。但是，考慮到大型股權(quán)基金的實際運作需要，參照境外專業(yè)基金的普遍做法和行業(yè)慣例，結(jié)合行業(yè)意見，協(xié)會規(guī)定了附條件的例外情形。同時滿足相關(guān)條件的私募基金，認繳完畢且備案通過后可以增加認繳，但新增規(guī)模不得超過備案規(guī)模的3倍。同時為避免誤讀，明確了基金分紅、項目退出減資、違約投資者的除名或替換以及基金份額轉(zhuǎn)讓的可行性。

　　上述接近基金業(yè)協(xié)會人士表示，這是一條特別重要修改的點。按照基金法對“封閉”概念的認定，應(yīng)是投資者既不進也不出，但這個市場有自己的特殊性。所以協(xié)會再征求多輪意見的時候，應(yīng)大中小管理人及一些重要私募基金投資者機構(gòu)的訴求，對封閉運作及擴募進行例外安排。

　　“按照現(xiàn)在我們的擴募要求，如果這個私募產(chǎn)品備案了一個億，最后其實最多可以擴募至初始募資的3倍，即擴募到4個億，像那些拿了社?；?、保險資金、資管機構(gòu)資金的產(chǎn)品，這個擴募倍數(shù)應(yīng)該是足夠后續(xù)使用的，但是同時通過倍數(shù)的規(guī)范，也規(guī)范了所謂的備小募大的亂象。

　　“另外，備案須知規(guī)范的是認繳倍數(shù)而非實繳倍數(shù)，對實繳的要求是首輪實繳中每個投資者投入高于100萬。也就是說，假如一個股權(quán)基金有10個投資者，每個投資者出資1000萬，認繳規(guī)模就是一個億，要求每個投資者實繳100萬，即實繳1000萬的時候就可以來備案了，最終認繳規(guī)?？梢缘?個億?！?/p>

　　當(dāng)然，并不是允許所有基金都擴募，五種類型的基金可以擴募：

　　1.基金的組織形式為公司型或合伙型；

　　2.基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管；

　　3.基金處在合同約定的投資期內(nèi)；

　　4.基金進行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認繳出資總額的50％；

　　5.經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認可的決策機制決策通過。

　　六是設(shè)置基金存續(xù)期限要求

　　2019版?zhèn)浒疙氈啾戎昂艽蟮囊粋€變化，是明確了基金存續(xù)期的要求?！伴L期資本的形成不是一蹴而就的，但我們發(fā)現(xiàn)，當(dāng)市場上其他入口被關(guān)了之后，一些來基金協(xié)會備案的股權(quán)基金實質(zhì)是其他類的債券資金，存續(xù)期只有6個月。我們現(xiàn)在希望將這種明股實貸、名基實貸的基金排除在外?！?/p>

　　《備案須知(2019版)》中適當(dāng)提高了私募基金的期限門檻，要求私募股權(quán)投資基金的存續(xù)期不得低于5年，并且鼓勵管理人設(shè)立存續(xù)期在7年及以上的股權(quán)基金。

　　“需要特別說明的是，存續(xù)期限要求是針對在基金合同中事前約定基金存續(xù)期，與實操中因項目無法如期退出等的展期和觸及止損線等的提前清算不相沖突。我們希望這些基金設(shè)立時是真正按照股權(quán)基金的邏輯去設(shè)立，要把時間范圍寫進基金合同，讓投資者有自己的投資預(yù)期?！鄙鲜鋈耸勘硎尽?/p>

　　七是細化投資運作要求

　　《備案須知(2019版)》從規(guī)范性角度，提出了禁止管理人剛性兌付、禁止開展資金池業(yè)務(wù)、禁止設(shè)立投資單元的要求。

　　同時，提出了基金分級規(guī)定、規(guī)范使用“業(yè)績比較基準(zhǔn)”概念、合伙型和公司型基金前置工商確權(quán)、基金合同充分明示基金信息、基金合同約定維持運作機制等內(nèi)容。與其他資管產(chǎn)品的監(jiān)管要求趨于一致，在政策層面消除套利空間。

　　八是從嚴規(guī)范關(guān)聯(lián)交易

　　部分風(fēng)險事件暴露出私募基金通過關(guān)聯(lián)交易進行“自融”成為集團化管理人的常見現(xiàn)象。

　　《備案須知(2019版)》明確募基金進行關(guān)聯(lián)交易應(yīng)遵守的基本原則，包括對投資者特殊的事前和事中持續(xù)信息披露，針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避機制等維度，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為，切實保護投資者利益。

　　“我們發(fā)現(xiàn)很多風(fēng)險事件發(fā)生都是集團化的管理人，利用私募基金進行自融，包括先鋒系。但我們沒有一刀切說所有私募基金都不能做關(guān)聯(lián)交易。我們規(guī)定私募基金必須要保證投資者利益優(yōu)先，界定了什么是關(guān)聯(lián)交易；其次是要求這些關(guān)聯(lián)交易有特殊的決策機制和回避機制；第三是包括信披、風(fēng)險控制等原則都要落到實處。我們希望通過這些機制性的要求去規(guī)范相關(guān)交易?！鄙鲜鋈耸勘硎?。

　　九是差異化不同類型基金備案要求

　　考慮到不同類型基金投資標(biāo)的的特點，《備案須知(2019版)》結(jié)合各自特點，針對私募證券基金、私募股權(quán)基金和資產(chǎn)配置基金做出了差異化規(guī)定。如規(guī)范私募證券投資“安全墊”行為，防范私募股權(quán)基金中平行基金的利益沖突問題，對私募資產(chǎn)配置基金單一資老沒資比例等方面的適當(dāng)放寬等。

　　險峰長青私募基金合規(guī)負責(zé)人劉佳對記者表示，2019版私募備案須知的很多規(guī)范條例中都有“例外”的規(guī)定，表明協(xié)會希望規(guī)范和凈化行業(yè)環(huán)境，但不希望劣幣驅(qū)逐良幣，是非常尊重行業(yè)慣例的規(guī)范條例。她認為比較亮點的條款首先在于對托管職責(zé)的要求，對托管人事前、事后的職責(zé)都進行了明確的規(guī)定，在實操中不會造成權(quán)責(zé)不明的情況，非常具體可行；關(guān)于私募基金封閉運作規(guī)范的條款，協(xié)會在相關(guān)設(shè)置上也有彈性考慮，沒有“一刀切”地只允許一次備案，為行業(yè)展業(yè)提供了較大的自由度。

　　采取“新老劃斷”，已募產(chǎn)品明年4月份前仍可備案

　　《備案須知(2019版)》新增條款較多，為確保平穩(wěn)過渡，按照“新老劃斷”原則設(shè)置了過渡期?！秱浒疙氈?2019版)》發(fā)布前已經(jīng)進行募集但還未進行備案的私募基金，其過渡期自發(fā)布之日起至2020年4月1日，可以按照《備案須知(2019版)》發(fā)布前相關(guān)要求進行備案。

　　另外對于前期已備案的從事非投資業(yè)務(wù)的私募基金，也就是從事本須知第(二)條中不符合“基金”本質(zhì)活動的“偽私募”業(yè)務(wù)，為避免“一刀切”造成集中兌付風(fēng)險，給出過渡期到2020年9月1日，不僅僅是存量規(guī)模不得增加，而且諸如資金池等業(yè)務(wù)不得再滾動發(fā)行，新增募集行為，新增底層投資行為，到期終止。

　　“穩(wěn)妥起見，2019版?zhèn)浒疙氈o了很長的過渡期，給市場充分的消化期，即4月1號之前，已經(jīng)發(fā)生的募集安排，即使和協(xié)會的備案須知有沖突，也可以備案；明年4月份之后，在經(jīng)過了充分的市場消化，新基金就需要嚴格遵守備案須知?！苯咏饦I(yè)協(xié)會人士表示。

　　明年9月1日，已完成備案的私募基金，從事第二條中“偽私募”的產(chǎn)品運作的，將不允許再新增募集規(guī)模，或者新增底層投資，不允許展期，到期要清算。

　　另外，投向債權(quán)、收（受）益權(quán)和不良資產(chǎn)的這些標(biāo)的的產(chǎn)品，將另行規(guī)定，也就是說，這些標(biāo)的暫時不予備案。

　　私募基金備案規(guī)模已達13.74萬億，解決新老問題需堅定不移

　　自2013年6月《基金法》將私募基金納入統(tǒng)一規(guī)范、2014年2月協(xié)會實施登記備案以來，我國私募基金發(fā)展迅速。截至2019年11月底，在協(xié)會備案的私募基金規(guī)模達13.74萬億元，為實體企業(yè)提供了寶貴的資本金，有力推動了供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革與創(chuàng)新發(fā)展。但伴隨著私募行業(yè)的快速發(fā)展，部分私募基金偏離“投資”本質(zhì)，從事借(存)貨等“偽私募”業(yè)務(wù)，規(guī)模和風(fēng)險急劇增加。

　　為此，協(xié)會在2018年1月發(fā)布了《備案須知(2018版)》，針對明基實貸、風(fēng)險揭示缺失等在私募基金行業(yè)較為集中且長期存在的行為作出限制和規(guī)范。從數(shù)據(jù)上看，《備案須知(2018版)》施行后，其他類私募基金新增數(shù)量和存量規(guī)模逐步下降，目前存量規(guī)模已降至歷歷史低位，相關(guān)風(fēng)險得到有效控制。

　　但是，基金基集、投資、治理等環(huán)節(jié)中的老問題仍未得到全面、有效解決。一是仍有私募基金采用剛性回購、差額補足等形式變相從事“偽私募”活動；二是利用協(xié)會備案為金的合規(guī)性背書，先備后募、備少募多的現(xiàn)象仍然存在且有普遍化趨勢；三是過關(guān)聯(lián)交易進行利益輸送問題突出。

　　同時，新情況、新形態(tài)、新風(fēng)險又不斷涌現(xiàn)。一是P2P等跨行業(yè)類金融風(fēng)險向私募金傳導(dǎo)和擠壓，面臨巨太外溢性風(fēng)險放口；二是私行業(yè)通道化現(xiàn)象加劇；三是私募基金“老殼新用”等規(guī)避監(jiān)管要求情形多有發(fā)生。此外，2018年4月，《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》(以下簡稱資管新規(guī))發(fā)布，按照資管產(chǎn)品類型統(tǒng)一監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，《備案須知(2018版)》亟需進一步細化和完善。

　　中國證券投資基金業(yè)協(xié)會經(jīng)一年多的研究、討論、意見征求，起草了《私募投資基金備案須知(2019版)》(以下簡稱《備案須知(2019版)》)，對現(xiàn)行《私募投資基金備案須知》(以下簡稱《備案須知(2018版)》)作出修訂和更新。

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