在A股，上市公司高管由于信息披露不規(guī)范而被證監(jiān)會(huì)出具警示函甚至采取行政處罰的案例屢見不鮮，但大概沒有幾個(gè)案例像格力電器(000651.SZ)董事長(zhǎng)兼總裁董明珠的情況那樣：吃一張廣東證監(jiān)局的“警示牌”引起了獨(dú)立董事、經(jīng)濟(jì)學(xué)家、律師等角色人物的爭(zhēng)論、猜測(cè)，輿論持續(xù)發(fā)酵。

　　1月31日，廣東證監(jiān)局給董明珠出具了警示函，認(rèn)為她在1月16日下午召開的格力電器2019年第一次臨時(shí)股東大會(huì)上發(fā)布了格力電器2018年的營(yíng)收、凈利潤(rùn)等業(yè)績(jī)信息，而格力電器在股東大會(huì)結(jié)束的當(dāng)晚才公告2018年業(yè)績(jī)預(yù)告，違反了《上市公司信息披露管理辦法》第六條第二款、第四十五條第二款的規(guī)定。

　　2月11日，格力電器獨(dú)立董事劉姝威在個(gè)人公眾號(hào)上發(fā)表文章《嚴(yán)格監(jiān)管嚴(yán)格執(zhí)法》，質(zhì)疑廣東證監(jiān)局的做法，劉姝威在文中提出了三個(gè)問題，一是媒體報(bào)道了美的集團(tuán)(000333.SZ)董事長(zhǎng)兼方洪波在1月12日召開的2019中國(guó)制造論壇上透露，預(yù)計(jì)美的集團(tuán)2018年稅前利潤(rùn)超過260億元，而美的集團(tuán)在1月14日晚間才公告2018年業(yè)績(jī)預(yù)告，方洪波也有提前披露公司業(yè)績(jī)之嫌，廣東證監(jiān)局沒有給方洪波發(fā)警示函，是否選擇性執(zhí)法？二是，公司董事高管是否有義務(wù)向股東大會(huì)報(bào)告業(yè)績(jī)預(yù)期？三是，將股東大會(huì)內(nèi)容透露給媒體的是參會(huì)股東，證監(jiān)局應(yīng)該處罰誰(shuí)？

　　一石激起千層浪。2月13日，微博認(rèn)證為中國(guó)政法大學(xué)資本金融研究院院長(zhǎng)的劉紀(jì)鵬在微博上發(fā)文《劉姝威應(yīng)該如何幫助董小姐？》，斥責(zé)董明珠的一些言論對(duì)中國(guó)股市的治理結(jié)構(gòu)建設(shè)破壞力極大，認(rèn)為董明珠沒有具備對(duì)上市公司起碼的治理結(jié)構(gòu)知識(shí)，沒有弄清自己與股東的關(guān)系和股東大會(huì)的位置，也提出劉姝威自稱為董明珠閨蜜的做法不妥，有公開挑戰(zhàn)上市公司治理準(zhǔn)則和法律之嫌，建議劉姝威要對(duì)董明珠進(jìn)行發(fā)行者教育、職業(yè)經(jīng)理人教育和治理結(jié)構(gòu)知識(shí)教育。

　　劉紀(jì)鵬炮轟了董明珠，劉姝威也被人炮轟。2月12日，微博認(rèn)證為經(jīng)濟(jì)學(xué)家的韓志國(guó)在微博上發(fā)文《傾心護(hù)主的人能不能做上市公司的獨(dú)立董事？》，行文文辭較為激烈，稱劉姝威不具備獨(dú)立董事的必備素質(zhì)也不懂獨(dú)立董事的職責(zé)所在，從寶萬(wàn)之爭(zhēng)起就堅(jiān)定地站在萬(wàn)科管理層的角度討伐寶能，博得萬(wàn)科管理層青睞后被提名為萬(wàn)科獨(dú)董，后又公開上書證監(jiān)會(huì)主席，要求對(duì)寶能集團(tuán)收購(gòu)萬(wàn)科股份的全部資管計(jì)劃進(jìn)行清倉(cāng)并沒收全部利潤(rùn)，博得萬(wàn)科管理層贊賞，獨(dú)董薪酬翻倍，在擔(dān)任格力電器獨(dú)董之前又說自己是董明珠閨蜜。韓志國(guó)認(rèn)為劉姝威擔(dān)任獨(dú)董時(shí)，在財(cái)務(wù)和人格上對(duì)上市公司存在依附關(guān)系。

　　也有財(cái)經(jīng)評(píng)論人支持劉姝威指出方洪波違規(guī)之嫌，劉紀(jì)鵬、韓志國(guó)的微博下，同意、反對(duì)博主言論的網(wǎng)友也兼而有之。

　　這場(chǎng)口水戰(zhàn)折射出上市公司的治理問題，有兩個(gè)問題引發(fā)思考，一是董明珠和方洪波已經(jīng)可以稱為明星上市公司的明星職業(yè)經(jīng)理人，涉嫌信批違規(guī)，這代表了什么？二是，獨(dú)立董事的獨(dú)立性要獨(dú)立到什么程度？

　　董事長(zhǎng)“嘴快”？

　　2月14日，互聯(lián)網(wǎng)記者就劉姝威在《嚴(yán)格監(jiān)管嚴(yán)格執(zhí)法》文中提出的三個(gè)問題，給廣東證監(jiān)局發(fā)了采訪函，截止記者發(fā)稿，尚未收到回復(fù)。

　　劉姝威的第一個(gè)問題提到方洪波在2019年中國(guó)制造論壇上涉嫌信批違規(guī)?；ヂ?lián)網(wǎng)記者在2019年中國(guó)制造論壇現(xiàn)場(chǎng)，當(dāng)時(shí)方洪波登臺(tái)介紹了美的集團(tuán)在制造業(yè)的數(shù)字化時(shí)代做的探索和個(gè)人體會(huì)，確實(shí)提到2018年美的集團(tuán)稅前利潤(rùn)超過260億元，隨后，上證報(bào)發(fā)了簡(jiǎn)訊：“美的集團(tuán)董事長(zhǎng)兼總裁方洪波1月12日在2019中國(guó)制造論壇上透露，美的集團(tuán)2018年預(yù)計(jì)稅前利潤(rùn)超過260億元，再創(chuàng)新高?！?/p>

　　但互聯(lián)網(wǎng)記者從論壇主辦方獲取的方洪波演講速記里，沒有美的集團(tuán)2018年業(yè)績(jī)的說法。通常來說，活動(dòng)主辦方發(fā)給媒體的速記會(huì)經(jīng)過主辦方或者演講人的復(fù)核，不難想象，論壇主辦方或者方洪波也明白在這一場(chǎng)合透露美的集團(tuán)業(yè)績(jī)情況并不合適，方洪波在臺(tái)上說到業(yè)績(jī)情況，或許只是說漏嘴的疏忽。

　　互聯(lián)網(wǎng)記者也在格力電器2019年第一次臨時(shí)股東大會(huì)的現(xiàn)場(chǎng)，大會(huì)上，董明珠提醒股東們，2018年的業(yè)績(jī)尚未披露?；蛟S董明珠也清楚自己不能搶先披露，但言語(yǔ)上沒管住自己。

　　截至目前，廣東證監(jiān)局沒有給方洪波發(fā)警示函。南開大學(xué)現(xiàn)代管理研究所所長(zhǎng)、教授李亞認(rèn)為，廣東證監(jiān)局沒有選擇性執(zhí)法的動(dòng)機(jī)，廣東證監(jiān)局沒必要差異化對(duì)待監(jiān)管對(duì)象，估計(jì)是當(dāng)時(shí)沒注意到方洪波的情況。“比如說，警察抓小偷，一個(gè)小偷被抓住了，另一個(gè)沒被抓住，能說警察是選擇性執(zhí)法嗎？”李亞反問道。

　　對(duì)于劉姝威提出的第二個(gè)問題，公司董事高管是否有義務(wù)在股東大會(huì)上報(bào)告業(yè)績(jī)預(yù)期，李亞堅(jiān)決地認(rèn)為：沒有義務(wù)?！吧鲜泄九缎畔⒁蛩欣嫦嚓P(guān)者公平地報(bào)告，股東大會(huì)只是部分股東參與，在股東大會(huì)上提前報(bào)告業(yè)績(jī)，可能損害了部分股東的利益，這是不公平的?！?/p>

　　《上市公司信息披露管理辦法》中第二條寫道“信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)同時(shí)向所有投資者公開披露信息”，第六條寫道“信息披露義務(wù)人在公司網(wǎng)站及其他媒體發(fā)布信息的時(shí)間不得先于指定媒體，不得以新聞發(fā)布或者答記者問等任何形式代替應(yīng)當(dāng)履行的報(bào)告、公告義務(wù)，不得以定期報(bào)告形式代替應(yīng)當(dāng)履行的臨時(shí)報(bào)告義務(wù)”，第四十五條寫道“董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)辦理上市公司信息對(duì)外公布等相關(guān)事宜。除監(jiān)事會(huì)公告外，上市公司披露的信息應(yīng)當(dāng)以董事會(huì)公告的形式發(fā)布。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員非經(jīng)董事會(huì)書面授權(quán)，不得對(duì)外發(fā)布上市公司未披露信息?！?/p>

　　劉姝威還提了一個(gè)問題，證監(jiān)局應(yīng)該處罰董明珠還是處罰將股東大會(huì)內(nèi)容透露給媒體的股東？對(duì)此，李亞認(rèn)為董明珠的處罰免不了，他也舉了一個(gè)例子：“如果現(xiàn)在有人造謠又有人傳謠，我作為政府，肯定要處罰造謠者，傳謠的人太多了，可能僅是警告?！?/p>

　　獨(dú)立董事不懂事？

　　劉姝威是讓董明珠吃廣東證監(jiān)局“警示牌”后輿論持續(xù)發(fā)酵的關(guān)鍵性人物。韓志國(guó)認(rèn)為劉姝威發(fā)文質(zhì)疑廣東證監(jiān)局的行為是護(hù)主，還說劉姝威擔(dān)任萬(wàn)科獨(dú)董時(shí)憑借自身影響力攻擊寶能從而博得萬(wàn)科管理層青睞提高了自己在萬(wàn)科的獨(dú)董的薪資待遇。

　　李亞表示，不好妄自評(píng)論劉姝威發(fā)文背后的動(dòng)機(jī)，作為獨(dú)立董事，劉姝威對(duì)外依然擁有對(duì)其所受聘的上市公司事項(xiàng)發(fā)言的權(quán)利，“她的觀點(diǎn)可能是錯(cuò)誤的，但是如果說，她沒有發(fā)表觀點(diǎn)的權(quán)利，就(限制得)過了。”

　　2017年6月30日，劉姝威任職萬(wàn)科獨(dú)立董事至今，在當(dāng)日的萬(wàn)科股東大會(huì)上，劉姝威否認(rèn)自己是因?yàn)榘l(fā)表了不利于寶能的言論而被萬(wàn)科提名為獨(dú)立董事，她認(rèn)為自己被提名是對(duì)萬(wàn)科充分了解。

　　2018年2月24日，萬(wàn)科公告了2018年第一次臨時(shí)股東大會(huì)決議公告，該次股東大會(huì)有表決權(quán)股份超過半數(shù)同意《關(guān)于調(diào)整公司董事和監(jiān)事薪酬方案的議案》。該議案被股東大會(huì)通過，意味著劉姝威在萬(wàn)科的獨(dú)立董事年薪由原來的30萬(wàn)元(含稅)/年提升為60萬(wàn)(含稅)/年。

　　但如果說，這是劉姝威通過幫助萬(wàn)科攻擊寶能而得到的回報(bào)，顯得牽強(qiáng)。年薪翻倍的是萬(wàn)科的四位獨(dú)立董事，不止劉姝威一人，且議案也讓未在萬(wàn)科全職工作的董事和監(jiān)事的年薪由18萬(wàn)(含稅)/年提升為36萬(wàn)(含稅)/年，在萬(wàn)科全職工作的董事和監(jiān)事薪酬方案也有所調(diào)整。

　　劉姝威今次的發(fā)文讓不少人懷疑她作為獨(dú)立董事的獨(dú)立性，跟她宣稱與董明珠是閨蜜也有一定關(guān)系，作為董明珠閨蜜的劉姝威應(yīng)不應(yīng)該被格力電器董事會(huì)提名為獨(dú)立董事？

　　“這就涉及到獨(dú)立董事要獨(dú)立到什么程度，這在學(xué)術(shù)界有不同的觀點(diǎn)。有些要求限定得很死，有些界限很難劃分，這就讓上市公司在聘請(qǐng)獨(dú)董時(shí)，會(huì)傾向于聘請(qǐng)跟公司有一定關(guān)系或有一定好感的人。”李亞說道。

　　A股上，獨(dú)董職位存在的時(shí)間并不長(zhǎng)。2001年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中指出“上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事”?？梢悦鞔_的是，監(jiān)管層期許獨(dú)立董事與所受聘的上市公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、利益沖突或者存在其他可能妨礙獨(dú)立客觀判斷的情形。

　　《公司法》、《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》、《證券公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員任職資格監(jiān)管辦法》都有對(duì)獨(dú)立董事的任職資格做了闡述，要取得獨(dú)董資格，需從事證券、金融、法律、會(huì)計(jì)工作5年以上，具有大學(xué)本科以上學(xué)歷，并且具有學(xué)士以上學(xué)位，有履行職責(zé)所必需的時(shí)間和精力(同一人不得在超過5家上市公司任職獨(dú)董)，獨(dú)董連任時(shí)間不得超過6年。

　　四類人員肯定不能擔(dān)任上市公司獨(dú)董：在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系；直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。

　　此外，不符合上市公司公司章程對(duì)獨(dú)董要求的人員或者證監(jiān)會(huì)特別認(rèn)定為不合適的人員，也不能擔(dān)任獨(dú)董。

　　明文的規(guī)定自然是沒說，跟上市公司董事長(zhǎng)是好朋友的人不能擔(dān)任獨(dú)董。李亞認(rèn)為，聘請(qǐng)公司高管的好友作為獨(dú)董，在一定程度上還是會(huì)削弱獨(dú)董的獨(dú)立性?！澳撤N程度上來說是法律的空白地帶，我們不能否定這種做法，但我認(rèn)為這是未來我國(guó)法律需要完善的點(diǎn)?！崩顏喸u(píng)價(jià)道。

　　董事長(zhǎng)、獨(dú)立董事，都是公司的高管層人物，一定程度上也是公司的門面，董明珠、方洪波一時(shí)的“大嘴巴”，劉姝威在朋友圈里宣稱自己是董明珠閨蜜，給公司帶來的影響并不正面。

　　“我做過一些上市公司的顧問，現(xiàn)在也是上市公司的董事，嚴(yán)格地說，我國(guó)相當(dāng)一部分上市公司并沒有達(dá)到上市公司該有的治理水平?！崩顏喺f道，他接觸到的樣本，董秘和證券事務(wù)代表在信批方面素養(yǎng)會(huì)相對(duì)高些，其他高管對(duì)一些簡(jiǎn)單規(guī)定還欠缺認(rèn)識(shí)、判斷，有待培訓(xùn)和提升。

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