時代周報記者 寧鵬 發(fā)自上海

　　自上海阜興實(shí)業(yè)集團(tuán)實(shí)際控制人朱一棟失聯(lián)以來，旗下意隆財富、郁泰投資和西尚投資等4家私募基金管理人經(jīng)營中斷，多款私募基金發(fā)生違約。據(jù)粗略統(tǒng)計，阜興系旗下四家私募基金發(fā)行了超過150只產(chǎn)品，資金黑洞或超過300億元。

　　7月13日，據(jù)中基協(xié)官網(wǎng)公告，意隆財富等4家私募基金管理人的實(shí)際控制人失聯(lián)以來，相關(guān)私募基金管理人經(jīng)營中斷，嚴(yán)重擾亂了私募基金行業(yè)秩序，給投資者合法權(quán)益造成重大影響。

　　托管制度緣何失效

　　中基協(xié)官網(wǎng)數(shù)據(jù)顯示，意隆財富共備案了21只產(chǎn)品，其中5只托管在恒豐銀行，14只托管在上海銀行，2只托管在光大銀行(601818,股吧)。而上海西尚投資更是發(fā)行了57只產(chǎn)品，托管行分別為上海銀行、光大銀行、【平安銀行(000001)、股吧】(000001,股吧)、恒豐銀行。

　　據(jù)中基協(xié)公告，已經(jīng)要求相關(guān)備案私募基金的托管銀行按照《基金法》和基金合同的約定，切實(shí)履行托管人職責(zé)。

　　公告指出，在私募基金管理人無法正常履行職責(zé)的情況下，托管銀行要按照《基金法》和基金合同的約定，切實(shí)履行共同受托職責(zé)，通過召集基金份額持有人會議和保全基金財產(chǎn)等措施，盡最大可能維護(hù)投資者權(quán)益。

　　此外，協(xié)會要求私募基金管理人的實(shí)際控制人和高級管理人員盡快回崗配合工作，穩(wěn)妥處置相關(guān)風(fēng)險，最大限度保護(hù)投資者合法權(quán)益。

　　值得注意的是，7月27日，意隆財富官網(wǎng)發(fā)布公告稱，正在尋找新的辦公地點(diǎn)。

　　對于證券投資基金而言，投資標(biāo)的主要是股票、債券、期權(quán)等金融產(chǎn)品，基金交易通常發(fā)生在證券交易所、銀行間債券市場等場內(nèi)外機(jī)構(gòu)。托管機(jī)構(gòu)通過與上述機(jī)構(gòu)的系統(tǒng)直連實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)傳輸，并基于所獲取的數(shù)據(jù)進(jìn)行指令傳遞、交易監(jiān)督及資金清算。

　　“證券投資基金的托管是一個閉環(huán)，而股權(quán)投資基金的托管并非如此?！币晃毁Y深業(yè)內(nèi)人士告訴時代周報記者。

　　該人士指出，對于私募股權(quán)基金，由于其投資運(yùn)作的專業(yè)性以及非公開的信息披露機(jī)制，托管人獲取的投資交易信息非常有限，托管職責(zé)的履行存在一定的局限性。

　　私募股權(quán)基金的實(shí)際運(yùn)作中，一旦資金從托管賬戶中劃出，托管人即喪失對基金資產(chǎn)的控制權(quán)，特別是對于投資未上市公司股權(quán)的私募基金，其投資運(yùn)作涉及企業(yè)管理、資本市場、財務(wù)等多個方面，對公司運(yùn)作的監(jiān)督遠(yuǎn)超出托管人的專業(yè)范疇。

　　據(jù)財新報道，阜興私募案件爆發(fā)后，有托管銀行去實(shí)地核實(shí)收款企業(yè)，才發(fā)現(xiàn)是空殼公司；甚至有托管銀行在個別項(xiàng)目上向個人賬戶劃賬；有的收款殼企業(yè)賬戶出現(xiàn)前期基金的回款。甚至有的項(xiàng)目出現(xiàn)“隨進(jìn)隨出”的現(xiàn)象，合同募集期為三個月，資金進(jìn)賬后馬上轉(zhuǎn)出。而以上非常異常的情況統(tǒng)統(tǒng)沒有引發(fā)托管銀行的重視，更不用說匯報和預(yù)警。

　　時代周報記者致電上海銀行董事會秘書，了解意隆財富事件的進(jìn)展，但未獲得任何回復(fù)。恒豐銀行、平安銀行的相關(guān)接待人均表示，不接受對外采訪，而【光大銀行(601818)、股吧】甚至未提供相關(guān)接待人員的直線電話。

　　托管銀行是否可以免責(zé)

　　《基金法》第四十七條規(guī)定：“非公開募集基金的基金份額持有人對涉及自身利益的情況，有權(quán)查閱基金的財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料?！?/p>

　　然而，在管理人經(jīng)營中斷的情況下，基金托管人應(yīng)承擔(dān)哪些責(zé)任、采取哪些措施保護(hù)投資者權(quán)益，目前仍存在爭議。

　　據(jù)中基協(xié)公告，中基協(xié)支持投資者以及托管銀行根據(jù)《基金法》和基金合同賦予的權(quán)利，依法采取基金財產(chǎn)保全、民事責(zé)任追究等維權(quán)措施。

　　7月23日晚間，中銀協(xié)在官網(wǎng)連發(fā)兩篇署名文章，對中基協(xié)上述公告中的多個要求提出質(zhì)疑，稱托管銀行并不具備“召開基金份額持有人會議”“統(tǒng)一登記私募基金投資者情況”“保全基金財產(chǎn)”等職責(zé)。

　　中銀協(xié)首席法律顧問卜祥瑞發(fā)布署名文章稱：“意隆財富、郁泰投資和西尚投資等3家公司管理的均為私募股權(quán)基金、創(chuàng)業(yè)投資基金或其他私募投資基金，不是私募證券投資基金，不應(yīng)適用《基金法》?！?/p>

　　卜祥瑞指出，個別機(jī)構(gòu)與部分投資者要求托管銀行承擔(dān)共同受托責(zé)任，甚至要求托管銀行統(tǒng)一登記投資者情況等，這些要求不僅違反了《基金法》等法律法規(guī)規(guī)定，也與證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的規(guī)章和規(guī)范性文件存在沖突，而且缺乏合同依據(jù)。同時，上述要求也不符合“資管新規(guī)”提出的打破資管行業(yè)剛性兌付、防控金融風(fēng)險原則，極易強(qiáng)化投資者的剛性兌付預(yù)期，弱化市場紀(jì)律，增加道德風(fēng)險。

　　中銀協(xié)首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家巴曙松表示，如果私募管理人的實(shí)際控制人失聯(lián)，不宜將接管責(zé)任超出合同范圍延伸到托管機(jī)構(gòu)，因?yàn)檫@不僅和整個資管新規(guī)一直致力于破除資產(chǎn)管理行業(yè)的剛性兌付和軟約束的政策導(dǎo)向相悖，也容易導(dǎo)致私募基金管理人的道德風(fēng)險。

　　巴曙松認(rèn)為，在這種情況下，更為合理的方式，應(yīng)當(dāng)是盡快組織原基金管理人團(tuán)隊人員繼續(xù)履行管理人職責(zé)，并尋找合適的私募管理人接替原管理人；同時，在必要時，由監(jiān)管部門、地方政府牽頭組織成立清算小組，做好資產(chǎn)保全、清算分配事宜。

　　2015年9月，中基協(xié)建立“失聯(lián)（異常）”私募機(jī)構(gòu)公示制度，對無法取得聯(lián)系的私募，滿三個月且未主動聯(lián)系協(xié)會并提供有效證明材料的，協(xié)會將注銷其私募基金管理人登記。

　　中基協(xié)數(shù)據(jù)顯示，截至7月16日，合計161家私募機(jī)構(gòu)的狀態(tài)為失聯(lián)，其中股權(quán)類、創(chuàng)業(yè)基金類私募失聯(lián)家數(shù)為118家，占全部失聯(lián)私募家數(shù)的73.29%。而涉及二級市場的證券類失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)合計43家，占比為26.7%。