并購重組監(jiān)管 應(yīng)避免陷入“瓦倫達迷陣”          2017年06月13日 08:37來源：第一財經(jīng)日報             　[ 不僅不能恢復(fù)到以前的寬松監(jiān)管模式，相反，還要在尊重A股市場實際情況的基礎(chǔ)上更加嚴格監(jiān)管，譬如可借鑒美國聯(lián)邦法案及特拉華州重組判例做法等，并盡快完成與金融司法改革的對接 ]

　　以防止資金“脫實向虛”，遏制虛假并購重組、盲目跨界重組或跟風(fēng)式并購重組為目的的《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》，2016年9月頒行以來一直爭議不斷。

　　不滿并購重組新政者盡管數(shù)量很少，但多屬于資本精英或資深重組玩家，因而其忽視二級市場投資者訴求，要求放松監(jiān)管、讓并購重組回歸“一個愿打，一個愿挨”的意見聲音頗大，影響者眾。在此，筆者認為監(jiān)管者對此不應(yīng)患得患失，使行進在正確軌道上的并購重組監(jiān)管改革陷入“瓦倫達迷陣”（心理學(xué)上將為了達到一種目的總是患得患失的心態(tài)稱作“瓦倫達心態(tài)”）。

　　相關(guān)部門的統(tǒng)計資料顯示，目前90%的上市公司的并購重組項目已無需證監(jiān)會審批，在尚需證監(jiān)會審批的為數(shù)不多的并購重組項目中，除被重點關(guān)注的跨界并購、主業(yè)異動、定價機制、收購履約保證方式、投資者保護機制等重點核查事項外，其他行政審批程序也已根據(jù)國務(wù)院要求大為簡化。在并購重組監(jiān)管新政下，監(jiān)管部門堅持底線思維，查處了多起與重組有關(guān)的重大信息披露違法案，忽悠式重組明顯減少，并購重組的效率、透明度和活力都得到了明顯提升，不存在反對者所說的遏制并購重組發(fā)展或監(jiān)管部門不重視企業(yè)并購重組的情形。

　　事實上，“開弓沒有回頭箭”，鑒于并購重組新政嚴格信息披露、取消配套融資、收緊跨界并購、延長相關(guān)股份鎖定期，新的并購重組規(guī)則已成為國家推進金融監(jiān)管體制改革、打擊內(nèi)幕 交易和操縱市場整個法律規(guī)則體系的組成部分，也是金融司法體制改革的組成部分，監(jiān)管部門只能在平衡重組各方利益基礎(chǔ)上迎難而上，不能出現(xiàn)政策反復(fù)。正如證監(jiān)會有關(guān)負責(zé)人所說，證監(jiān)會將堅決把新規(guī)落實到位，加大對虛假披露、內(nèi)幕 交易等違法行為的查處力度，維護市場秩序，凈化市場環(huán)境。

　　從上述角度講，目前的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》本就是因問題導(dǎo)向而修改，在盲目跨界并購重組、跟風(fēng)虛假并購重組、市值管理之目的虛假重組相關(guān)問題沒有根本改善之前，限制盲目跨界重組、虛假重組的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》及其配套措施，不僅不能恢復(fù)到以前的寬松監(jiān)管模式，相反，還要在尊重A股市場實際情況的基礎(chǔ)上更加嚴格監(jiān)管，譬如可借鑒美國聯(lián)邦法案及特拉華州重組判例做法等，并盡快完成與金融司法改革的對接。

　　具體到并購重組制度建議，可以考慮從以下三個市場爭議較大的方面入手規(guī)范：

　　首先，以最高人民法院正在起草的操縱證券、期貨市場行為以及利用未公開信息交易、利用內(nèi) 幕信息交易等犯罪的司法解釋為契機，彌補并購重組程式化違法司法空白，將并購重組過程中的欺詐行為、操縱行為、內(nèi)幕 交易行為標準化界定后納入其中加以規(guī)制，同時引入重組無效宣告制度、重組欺詐民事賠償制度等。

　　其次，建立上市公司重組資產(chǎn)評估保證制度。為避免借重組進行利益輸送，對于重組置入資產(chǎn)的評估，除有權(quán)評估機構(gòu)進行評估出具評估報告外，交易雙方應(yīng)對該評估資產(chǎn)的真實估值在交易合同權(quán)責(zé)范圍內(nèi)對二級市場投資者進行連帶責(zé)任承諾保證。

　　第三，嚴格限制《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》中例外條款、例外情形的適用，譬如重組新政對上市公司及最近3年內(nèi)的控股股東、實際控制人正在被立案調(diào)查或偵查的，上市公司不能進行重組上市的例外情形規(guī)定等，以最大限度維護法律的統(tǒng)一性和嚴肅性，減少上市公司重組過程中的各類審批腐敗行為。對于可以適用例外情形或例外條款的上市公司，除正常提供法律意見書等法律文書外，還要提供獨立第三方就該事項出具專項核查意見，證監(jiān)會重組委員會及其委員在投票表決該上市公司重組是否獲得通過前，應(yīng)就該重組例外情形的合規(guī)性、合理性進行專項獨立表決，并將表決結(jié)果記錄在案或?qū)崟r公布。