最近一段時間以來，接到各種方式的咨詢，基本上都是同一個問題，即在私募基金出事之后，這些投資者心急如焚，都問如何盡快追回自己的投資款？鑒于這一問題在實踐中的高發(fā)性，現(xiàn)整理相關(guān)資料，以享讀者，希望對相關(guān)投資者維護自身合法權(quán)益提供一點幫助。

　　私募基金出現(xiàn)問題的主要原因是資金斷鏈，出現(xiàn)問題后，刑事手段不是解決問題的最佳途徑。有限合伙人可以自行聯(lián)合起來維權(quán)，爭取與相關(guān)負(fù)責(zé)人達(dá)成還款計劃，再依據(jù)此計劃向法院提起訴訟解決，這樣有利于事情的盡快解決。

　　一、私募基金逾期或違約的主要原因分析

　　現(xiàn)實中，私募基金出問題的原因有很多，包括內(nèi)控不嚴(yán)、第三方監(jiān)管缺位、管理團隊利欲熏心、GP權(quán)利過大、LP忽視權(quán)利行使等，以上都是問題產(chǎn)生的表面原因、形式原因，真正的問題在于私募基金資金鏈斷鏈，無法支付高額利息，導(dǎo)致相關(guān)負(fù)責(zé)人跑路，相關(guān)問題隨之產(chǎn)生。

　　通過公安機關(guān)對幾個基金跑路案件的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，資金斷鏈的主要原因是私募基金公司編造部分虛假的、不存在的一些項目，以吸引投資人的投資，但是，當(dāng)?shù)搅酥Ц断嚓P(guān)高額利息的時候，卻沒有了資金來源。如果基金公司僅僅是編造了一個虛假項目，那么其他真實項目的投資盈利，可能會填補相應(yīng)的利息，但是虛假的項目多了，造成的資金缺口會比較大，填補起來就存在困難，加上經(jīng)濟形勢不好，問題就會很容易發(fā)生。

　　在公安機關(guān)偵查過程中，相關(guān)基金負(fù)責(zé)人交待，他們當(dāng)初做項目的時候，都是真的項目、好的項目，由于利息較高、好項目比較難找，投資盈利短時間內(nèi)又無法實現(xiàn)，為了支付高額利息，他們不得不編造一些假項目，以吸引投資人的投資，用這些投資款再支付前期的相應(yīng)利息。

　　當(dāng)相關(guān)基金負(fù)責(zé)人發(fā)展到這個程度，那么他們就涉嫌構(gòu)成集資詐騙罪或非法吸收公共存款罪，他們已經(jīng)走上了刑事犯罪的不歸路，將會面臨牢獄之災(zāi)。但如果基金公司做的都是真實存在的項目，而且相關(guān)的投資款也確實投在了這些項目上，并沒有進行挪用，只是由于經(jīng)濟形勢不好，導(dǎo)致投資盈利困難，造成了無法支付相應(yīng)利息，那么他們是不構(gòu)成犯罪的。

　　針對基金公司可能出現(xiàn)的以上兩種情況，對于前者，構(gòu)成刑事犯罪的，那么只能通過刑事手段來解決，別無他法；對于不構(gòu)成刑事犯罪的，那么相關(guān)投資人，主要是有限合伙人，是可以通過相關(guān)途徑來收回自己的投資款。當(dāng)然，這還有一個問題，如何鑒別是否構(gòu)成犯罪？多數(shù)情況下，去公安機關(guān)報警，他們不會受理，這從一定意義上說明，通過刑事手段來追討投資款已經(jīng)存在困難。即使公安機關(guān)刑事立案，并追究相關(guān)基金負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任，這個過程會非常長，若涉及的金額巨大、人數(shù)眾多的，從公安機關(guān)刑事偵查，到檢察機關(guān)提起刑事公訴，再到法院一審判決，可能的話還會有二審，整個刑事程序走下來，也可能會有一兩年的時間。時間如此之久，這與有限合伙人急于收回投資款的心態(tài)是不符的，因此，有限合伙人若想通過刑事手段盡快收回投資款的想法基本不可行。加上，公安機關(guān)刑事偵查的時候，可能會通過查封等司法手段來封存相關(guān)的項目，本身這些項目是可以經(jīng)營的，但公安機關(guān)查封之后，這些項目就無法經(jīng)營了，本來能夠收回投資款的項目，也會變成垃圾項目，導(dǎo)致有限合伙人的投資款徹底無法收回。所以，通過刑事立案的方式是否是追討投資款的最佳方案值得商討。

　　除了刑事手段之外，是否還有他法來收回投資款呢？下面介紹幾種方法，是實踐中可以采用的，希望投資人可以借鑒，并結(jié)合自身情況，以維護自身合法權(quán)益。

　　二、維權(quán)或收回投資款的方法

　　1、投資者聯(lián)合起來自行維權(quán)。私募基金吸引的投資者人數(shù)可能非常多，會涉及到幾百人，通常也會分散在各地，金額也非常大，幾億、幾十億的都有。這些有限合伙人能否團結(jié)起來就成了問題。中國人都有一個劣根性，人數(shù)越多越不容易團結(jié)，而且每個人心里都有自己的小算盤，只顧著想辦法把自己的投資款收回，而不考慮大局，這樣以來，就非常容易被瓦解，加之本身就不容易團結(jié)，那么有限合伙人如何聯(lián)合就成了問題。

　　筆者建議，第一，有限合伙人應(yīng)當(dāng)召開一次全體合伙人大會，選舉自己的代表，以形成維權(quán)小組，由他們代表全體有限合伙人來行使自己的權(quán)利。這個過程，需要全體有限合伙人提交一份授權(quán)委托書，并簽署相關(guān)的協(xié)議，以保證授權(quán)的合法有效。

　　第二，以大局為重，不要只顧及個人私利。在這個時候，全體合伙人應(yīng)當(dāng)聯(lián)合，而不是為了自己的私利，進行內(nèi)斗。這樣不利于團結(jié)，更不利于追回投資款。

　　第三，維權(quán)小組應(yīng)當(dāng)全盤接管普通合伙人的所有權(quán)利，積極與各項目方進行溝通，同時，查清基金公司的所有資金、資產(chǎn)狀況，并進行分類管理，確定哪些為優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。針對優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，要重點處理。

　　第四，積極與項目方協(xié)商，爭取達(dá)成還款計劃。若有還款計劃，雙方切實按照此計劃履行即可，若一方不履行的，則可以此計劃為依據(jù)，向法院起訴解決。如果達(dá)不成還款計劃，那么看看是否能夠?qū)?a href="http://m.xfjyyzc.com/gainian/21244.htm" target="_blank">債轉(zhuǎn)股，即將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，維權(quán)小組直接進駐項目方，成為項目方的股東，要求行使股東權(quán)利，維權(quán)股東利益。當(dāng)然，這種做法還要看基金公司與項目方之間的合同是如何約定的。不管哪種做法，都是要有相關(guān)的合同依據(jù)或法律依據(jù)。

　　第五，維權(quán)小組對追回的財產(chǎn)協(xié)商如何分配。若沒有全額追回，或短期內(nèi)無法全部追回的，那么對追回部分款項，維權(quán)小組可以按投資比例來確定如何分配。

　　2、投資者與基金相關(guān)負(fù)責(zé)人重新達(dá)成還款協(xié)議，或者重新要求其提供相應(yīng)財產(chǎn)進行擔(dān)保。一般情況下，基金公司的相關(guān)款項被負(fù)責(zé)人進行了挪用，或者是由負(fù)責(zé)人以個人名義挪用了基金公司的錢，以個人的名義對外投資，或者進行了個人消費。在這種情況下，基金公司負(fù)責(zé)人的個人財產(chǎn)都應(yīng)當(dāng)是基金公司的財產(chǎn)，因此有限合伙人有權(quán)要求其將個人名下的相關(guān)財產(chǎn)來進行擔(dān)保，或者拍賣，以償還有限合伙人的投資款。只要有了相關(guān)的還款協(xié)議或擔(dān)保協(xié)議，那么若其不履行的，那么有限合伙人可以向法院起訴，來維護自身權(quán)益。

　　3、投資者直接向法院起訴解決。由于有限合伙人是不能管理基金公司的相關(guān)的財產(chǎn)，不能代表基金公司來處理相關(guān)事務(wù)，那么在普通合伙人不履行自己的義務(wù)，或者說侵犯了有限合伙人的合法權(quán)益，有限合伙人該如何維權(quán)呢？針對此問題，本文結(jié)合現(xiàn)行的法律法規(guī)做一定的探討與分析。這里其實是涉及到有限合伙人的派生訴訟問題，即有限合伙人代位求償?shù)膯栴}。

　　《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第六十八條規(guī)定，“有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

　　有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

　?。ㄒ唬﹨⑴c決定普通合伙人入伙、退伙；

　?。ǘζ髽I(yè)的經(jīng)營管理提出建議；

　?。ㄈ﹨⑴c選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；

　?。ㄋ模┇@取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；

　　（五）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；

　　（六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；

　?。ㄆ撸﹫?zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

　?。ò耍┮婪楸酒髽I(yè)提供擔(dān)保?！?/p>

　　依據(jù)此條第二款第六項規(guī)定，在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，有限合伙人向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟。即有限合伙人可以將普通合伙人作為被告提起訴訟，要求賠償相關(guān)損失。但是基金公司在出現(xiàn)問題或跑路后，普通合伙人基本就是一個空架子，并沒有多少自己的財產(chǎn)，有的甚至是空手套白狼，那么自己本身就是一空殼。因此依據(jù)此條規(guī)定起訴意義不大。

　　依據(jù)此條第二款第七項規(guī)定，執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟。即若普通合伙人不行使權(quán)利，不積極維護基金公司的利益時，有限合伙人可以自己的名義提起訴訟。這個訴訟如何提起？以誰為被告？訴訟請求是多少？僅僅是以自己的投資款為限作為訴訟請求，還是以基金公司的全部投資款？這雖然沒有明確規(guī)定，但是我們可以理解為，有限合伙人可以自己名義起訴相關(guān)的項目方，要求他們積極償還投資款或返還盈利。但這種做法有限合伙人必須是為了合伙企業(yè)的利益，因此，追回的相關(guān)投資款，也是合伙企業(yè)的財產(chǎn)。也就是說，有限合伙自己出資打官司追回的相關(guān)款項，也是合伙企業(yè)即基金公司的錢，并不是自己的錢，并不能由自己所有。那么自己能否對這些款項優(yōu)先受償呢？這也沒有相關(guān)的法律規(guī)定。為了避免對法條有不同的理解，建議，有限合伙人聯(lián)合起來，一起起訴項目方，來償還相關(guān)的投資款。這樣不容易引起爭議，也容易拿到一個勝訴判決。但是想讓所有的有限合伙人聯(lián)合起來打官司，難度太大，畢竟想通過打官司拿回投資款的是少數(shù)，多數(shù)還是希望不打官司就能拿回自己的投資款。

　　這里還涉及到案件管轄的問題，在哪里起訴，至關(guān)重要，這與案件是否能勝訴密切相關(guān)。另外被告還會提起相應(yīng)的管轄異議，以拖延時間。當(dāng)然，這都是提起訴訟以后的事情，需要根據(jù)案件情況的進展來采取相應(yīng)的策略應(yīng)對。另外，還有財產(chǎn)保全的問題，提供擔(dān)保的問題。由于投資者人數(shù)眾多，能否達(dá)成一致，能否有魄力提供擔(dān)保都是問題。

　　因此，建議有限合伙人還是先通過第一種方法或第二種方法，拿到一些有價值的抵押、擔(dān)?；蜻€款協(xié)議之后，再依據(jù)這些提起訴訟解決，就比較容易，也不會出現(xiàn)前述因法條規(guī)定不明確而產(chǎn)生的歧義。

　　三、有限合伙人投資時一定要提前做好預(yù)防

　　鑒于私募基金出現(xiàn)的相關(guān)問題，有限合伙人（LP）如果進行投資，那么一定要查看此項目是否真的存在，其實方法比較簡單，只要仔細(xì)查看一下普通合伙人（GP）對此項目的實際投資情況即可。如果是好項目，那么普通合伙人肯定自己也要進行投資，如果普通合伙人自己都不投資，那么很難說這個項目是好項目，也很難說這個項目真實存在。

　　舉例說，“比如募集一只2億元規(guī)模的小基金，LP的要求就是GP團隊起碼要在這只基金里認(rèn)繳不少于6000萬元的資金。”“LP希望GP能夠以管理自己口袋里資金的心態(tài)來做投資?！倍獙⑦@種心態(tài)落地最大化的最好方法就是讓GP加大出資量。

　　未來GP與LP利益一致性的趨勢將愈加明顯，也就是LP會提高對GP的出資要求，他們更希望能與GP風(fēng)險共擔(dān)。據(jù)了解，其實投資機構(gòu)在募資方面一直創(chuàng)新不斷，通過設(shè)立結(jié)構(gòu)化基金、雙GP基金等諸多模式的創(chuàng)新來作為其保證獲得募資的方式。比如不少外資基金合伙人或是GP團隊會以自有資金的形式募集一只主基金的平行基金，該平行基金以一定的比例跟投主基金的投資項目。以此方法來讓LP獲得足夠的投資安全感。通常而言，在一只基金中GP的出資額一般在總募資額的10%左右，GP的收入除了每年LP給予的1%~3%的管理費之外，另一部分則是基金收益的20%，其余的80%則歸LP所有。換言之，一旦基金虧損，承擔(dān)絕大部分損失的也是LP。

　　過往有不少投資機構(gòu)在做大基金體量以獲取更多的管理費收入時，根本沒有考慮到實際的投資及退出能力，尤其是在市場行情看漲的時候，募資速度加快那是勢在必行的舉措。比如，掌管著多只基金的本土投資機構(gòu)目前累計管理的資金總額已達(dá)到幾百億元之多，投資項目達(dá)500多個，但實際退出結(jié)算的項目不超過80個。大致估算僅有幾只基金回報尚樂觀，大部分的基金可能都會面臨虧損。這樣以來，有限合伙人資金收不回來的情況在將來還會發(fā)生，希望有限合伙人在問題出現(xiàn)時，一定要冷靜對待，尋求一個有效的解決辦法。

　　因此，有限合伙人為了防患于未然，投資前應(yīng)當(dāng)做好事前預(yù)防。方法主要有：1、在合伙協(xié)議中直接約定“當(dāng)執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，每位有限合伙人均可為了合伙企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟”；2、為了明確有限合伙人提起派生訴訟無需履行前置程序，可在合伙協(xié)議中約定“全體合伙人一致同意，只要執(zhí)行事務(wù)合伙人存在本協(xié)議第X條約定的情形，每位有限合伙人即可為了有限合伙企業(yè)的利益以自己的名義起訴，而無需履行任何前置程序”；3、在合伙協(xié)議中采用“列舉+兜底”的方式，明確“執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于履行”的情形。例如，約定“以下情形應(yīng)被認(rèn)定為執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利：（1）執(zhí)行事務(wù)合伙人未按照本協(xié)議或合伙企業(yè)與交易相關(guān)方簽訂的協(xié)議中約定的期限行使相關(guān)權(quán)利的；（2）在全體有限合伙人作出決議后五個工作日內(nèi)，執(zhí)行事務(wù)合伙人未按照決議采取措施的；（3）任意有限合伙人向執(zhí)行事務(wù)合伙人發(fā)函后十個工作日內(nèi)未獲得任何回應(yīng)的……；（4）其他應(yīng)當(dāng)被視為執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利的情形?！睘楸苊鈭?zhí)行事務(wù)合伙人佯裝與交易對手談判卻實際怠于行權(quán)，合伙協(xié)議中應(yīng)對執(zhí)行事務(wù)合伙人行使相關(guān)權(quán)利的合理期限作出明確約定。比如約定，“當(dāng)合伙企業(yè)的權(quán)益受到損害或侵害時，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)積極與相關(guān)方進行協(xié)商，并及時采取適當(dāng)措施維護合伙企業(yè)的權(quán)益，如在合伙企業(yè)權(quán)益受到損害或侵害之日起超過60日相關(guān)方仍未予以糾正、停止其損害或侵害行為的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)依法通過訴訟或仲裁的方式來維護合伙企業(yè)的權(quán)益?！蓖瑫r，有限合伙人可通過向執(zhí)行事務(wù)合伙人發(fā)送函件等方式將執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利的證據(jù)固定。

　　雖然說，有限合伙人可以要求增加以上條款，但實踐中，所有的合伙協(xié)議多數(shù)都是格式文本，投資者有的根本就不看這些協(xié)議，或者看了也只是簡單的看一下，根本就不會認(rèn)真的看，或者看了也不會想到以后會出現(xiàn)的情形。多數(shù)情況下，投資者不會要求修改合伙協(xié)議或增加某些條款，或者即使要求修改或增加某些條款，也會被拒絕。因此，本質(zhì)上來講很難達(dá)到事前預(yù)防。建議投資者投資前咨詢相關(guān)的專業(yè)人士，進行合同審查或盡職調(diào)查。

　　希望以上內(nèi)容，能給大家很好的幫助。投資就像品茶，入口苦澀回味甘甜。成功的路上并不擁擠，因為可以堅持到底的人不多。盈虧就像坐過山車，有高峰，也有低谷，在投資的路上，希望能夠成為你的良師益友。 本文首發(fā)于微信公眾號：一起學(xué)私募。文章內(nèi)容屬作者個人觀點，不代表贏家財富網(wǎng)立場。投資者據(jù)此操作，風(fēng)險請自擔(dān)。