本文首發(fā)于微信公眾號：私募工坊。文章內(nèi)容屬作者個人觀點，不代表和訊網(wǎng)立場。投資者據(jù)此操作，風險請自擔。

　　

　　7月份以來，已有吉林、廈門、河北等3個地區(qū)的證監(jiān)局對轄區(qū)內(nèi)的14家私募基金公司發(fā)出責令改正的監(jiān)管措施決定。 　　7月以來多地證監(jiān)局開始逐步公布2017年上半年私募專項檢查的情況，截止目前已有十四家私募收到責令改正的監(jiān)管措施決定。

　　暴露出來的問題既包括產(chǎn)品托管、信息披露、備案登記、合格投資者等問題，也包括對投資者做問卷調(diào)查、產(chǎn)品做風險評級等適當性管理問題，還有投資顧問、投資決策、防范利益輸送等問題。

　　

圖片來源：中國基金報

　　此次對私募采取的監(jiān)管措施，來自于證監(jiān)會《關(guān)于開展2017年私募基金專項檢查的通知》。根據(jù)證監(jiān)會的要求，各地證監(jiān)局對轄區(qū)內(nèi)私募投資基金業(yè)務(wù)合規(guī)運營情況開展現(xiàn)場檢查。監(jiān)管風暴仍在繼續(xù)，這些私募機構(gòu)暴露出來的問題值得借鑒參考，私募君今日將就此問題為大家找出癥結(jié)。

　　1、投資經(jīng)理未取得基金從業(yè)資格《證券投資基金法》第9條

　　基金管理人、基金托管人管理、運用基金財產(chǎn)，基金服務(wù)機構(gòu)從事基金服務(wù)活動，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務(wù)。

　　基金管理人運用基金財產(chǎn)進行證券投資，應當遵守審慎經(jīng)營規(guī)則，制定科學合理的投資策略和風險管理制度，有效防范和控制風險。

　　基金從業(yè)人員應當具備基金從業(yè)資格，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。

　　從目前的監(jiān)管趨勢及私募備案實務(wù)經(jīng)驗來看，中基協(xié)鼓勵私募機構(gòu)從事基金相關(guān)工作的全員都具備基金從業(yè)資格。因此，私募君建議私募投資相關(guān)核心崗位要有基金從業(yè)資格證。

　　2、未對員工的證券交易行為進行有效監(jiān)督《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第4條

　　私募基金管理人和從事私募基金托管業(yè)務(wù)的機構(gòu)（以下簡稱私募基金托管人）管理、運用私募基金財產(chǎn)，從事私募基金銷售業(yè)務(wù)的機構(gòu)（以下簡稱私募基金銷售機構(gòu)）及其他私募服務(wù)機構(gòu)從事私募基金服務(wù)活動，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務(wù)。

　　該問題的核心在于提醒私募管理人應當做好風險隔離，維護投資人利益，不得與基金份額持有人發(fā)生利益沖突?？蓞⒖肌吨腥A人民共和國證券投資基金法》第十八條的相關(guān)規(guī)定。

　　《證券投資基金法》第18條

　　公開募集基金的基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員，其本人、配偶、利害關(guān)系人進行證券投資，應當事先向基金管理人申報，并不得與基金份額持有人發(fā)生利益沖突。公開募集基金的基金管理人應當建立前款規(guī)定人員進行證券投資的申報、登記、審查、處置等管理制度，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。

　　雖然以上規(guī)定是針對公募基金的，但從投資者利益以及監(jiān)管層面考慮，對私募基金同樣適用。

　　3、向非合格投資者募集、向投資者承諾收益《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第14條

　　私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、手機短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介。

　　《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第15條

　　私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。

　　《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第11條

　　私募基金應當向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。

　　投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應當符合前款規(guī)定。

　　私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人：

　　（一）凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；

　　（二）金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。

　　前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。

　　下列投資者視為合格投資者：

　?。ㄒ唬┥鐣Ｕ匣稹⑵髽I(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；

　?。ǘ┮婪ㄔO(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；

　?。ㄈ┩顿Y于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；

　?。ㄋ模┲袊C監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。

　　以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機構(gòu)應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。但是，符合上述第（一）、（二）、（四）項規(guī)定的投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。

　　4、未落實投資者風險評估要求《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第16條

　　私募基金管理人自行銷售私募基金的，應當采取問卷調(diào)查等方式，對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估，由投資者書面承諾符合合格投資者條件；應當制作風險揭示書，由投資者簽字確認。

　　私募基金管理人委托銷售機構(gòu)銷售私募基金的，私募基金銷售機構(gòu)應當采取前款規(guī)定的評估、確認等措施。

　　投資者風險識別能力和承擔能力問卷及風險揭示書的內(nèi)容與格式指引，由基金業(yè)協(xié)會按照不同類別私募基金的特點制定。

　　根據(jù)證監(jiān)會《證券期貨投資者適當性管理辦法》、中基協(xié)《基金募集機構(gòu)投資者適當性管理實施指引（試行）》，私募機構(gòu)還應該對投資者進行更加細化的分類，根據(jù)投資者的風險承受能力銷售不同風險等級的基金產(chǎn)品或者服務(wù)，把合適的基金產(chǎn)品或者服務(wù)賣給合適的投資者。

　　5、未對基金產(chǎn)品進行風險評級《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第17條

　　私募基金管理人自行銷售或者委托銷售機構(gòu)銷售私募基金，應當自行或者委托第三方機構(gòu)對私募基金進行風險評級，向風險識別能力和風險承擔能力相匹配的投資者推介私募基金。

　　對私募基金產(chǎn)品進行自主或委托第三方進行評級，早在2016年發(fā)布的《私募基金募集管理辦法》中已有要求。在今年證監(jiān)會發(fā)布的《投資者適當性管理辦法》中，最為重要的就是為基金或服務(wù)進行自主評級，制定評級標準和依據(jù)，中基協(xié)推薦分五級，并要求私募機構(gòu)形成制度（簡單點沒關(guān)系，關(guān)鍵得有）。

　　關(guān)鍵點一：基金產(chǎn)品評級制度要有。說明自己的基金是按什么標準來評級的。

　　關(guān)鍵點二：實際執(zhí)行中，每個產(chǎn)品需要按評級制度的標準進行評級。

　　6、協(xié)議中缺少關(guān)于資金投向、利潤分配等約定《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第20條

　　募集私募證券基金，應當制定并簽訂基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議（以下統(tǒng)稱基金合同）?；鸷贤瑧敺稀蹲C券投資基金法》第九十三條、第九十四條規(guī)定。

　　募集其他種類私募基金，基金合同應當參照《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條規(guī)定，明確約定各方當事人的權(quán)利、義務(wù)和相關(guān)事宜。

　　7、基金未托管《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第21條

　　除基金合同另有約定外，私募基金應當由基金托管人托管。

　　基金合同約定私募基金不進行托管的，應當在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。

　　《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第23條

　　私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有以下行為：

　?。ㄒ唬⑵涔逃胸敭a(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事投資活動；

　　（二）不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)；

　?。ㄈ├没鹭敭a(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進行利益輸送；

　?。ㄋ模┣终?、挪用基金財產(chǎn)；

　?。ㄎ澹┬孤兑蚵殑?wù)便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動；

　?。氖?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的投資活動；

　　（七）玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責；

　　（八）從事內(nèi)幕交易、操縱交易價格及其他不正當交易活動；

　?。ň牛┓伞⑿姓ㄒ?guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定禁止的其他行為。

　　8、片面宣傳投資經(jīng)理過往業(yè)績《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作暫行規(guī)定》第3條

　　證券期貨經(jīng)營機構(gòu)及相關(guān)銷售機構(gòu)不得違規(guī)銷售資產(chǎn)管理計劃，不得存在不適當宣傳、誤導欺詐投資者以及以任何方式向投資者承諾本金不受損失或者承諾最低收益等行為，包括但不限于以下情形：

　　（一）資產(chǎn)管理合同及銷售材料中存在包含保本保收益內(nèi)涵的表述，如零風險、收益有保障、本金無憂等；

　?。ǘ┵Y產(chǎn)管理計劃名稱中含有“保本”字樣；

　?。ㄈ┡c投資者私下簽訂回購協(xié)議或承諾函等文件，直接或間接承諾保本保收益；

　?。ㄋ模┫蛲顿Y者口頭或者通過短信、微信等各種方式承諾保本保收益；

　　（五）向非合格投資者銷售資產(chǎn)管理計劃，明知投資者實質(zhì)不符合合格投資者標準，仍予以銷售確認，或者通過拆分轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)管理計劃份額或其收益權(quán)、為投資者直接或間接提供短期借貸等方式，變相突破合格投資者標準；

　　（六）單一資產(chǎn)管理計劃的投資者人數(shù)超過200 人，或者同一資產(chǎn)管理人為單一融資項目設(shè)立多個資產(chǎn)管理計劃，變相突破投資者人數(shù)限制；

　?。ㄆ撸┩ㄟ^報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體，講座、報告會、分析會等方式，布告、傳單、短信、微信、博客和電子郵件等載體，向不特定對象宣傳具體產(chǎn)品，但證券期貨經(jīng)營機構(gòu)和銷售機構(gòu)通過設(shè)置特定對象確定程序的官網(wǎng)、客戶端等互聯(lián)網(wǎng)媒介向已注冊特定對象進行宣傳推介的除外；

　?。ò耍╀N售資產(chǎn)管理計劃時，未真實、準確、完整地披露資產(chǎn)管理計劃交易結(jié)構(gòu)、當事各方權(quán)利義務(wù)條款、收益分配內(nèi)容、委托第三方機構(gòu)提供服務(wù)、關(guān)聯(lián)交易情況等信息；

　?。ň牛┵Y產(chǎn)管理計劃完成備案手續(xù)前參與股票公開或非公開發(fā)行；

　　（十）向投資者宣傳資產(chǎn)管理計劃預期收益率；

　　（十一）夸大或者片面宣傳產(chǎn)品，夸大或者片面宣傳資產(chǎn)管理計劃管理人及其管理的產(chǎn)品、投資經(jīng)理等的過往業(yè)績，未充分揭示產(chǎn)品風險，投資者認購資產(chǎn)管理計劃時未簽訂風險揭示書和資產(chǎn)管理合同。

　　9、聘請自然人為投資顧問《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作暫行規(guī)定》第5條

　　證券期貨經(jīng)營機構(gòu)開展私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，不得委托個人或不符合條件的第三方機構(gòu)為其提供投資建議。

　　其中，符合提供投資建議條件的第三方機構(gòu)，是指依法可從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的證券期貨經(jīng)營機構(gòu)，以及同時符合以下條件的私募證券投資基金管理人

　　1、在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記滿一年、無重大違法違規(guī)記錄的會員；

　　2、具備3 年以上連續(xù)可追溯證券、期貨投資管理業(yè)績的投資管理人員不少于 3 人、無不良從業(yè)記錄。

　　10、未有效建立利益輸送和利益沖突防范機制

　　廈門證監(jiān)局對多家私募管理人提出的監(jiān)管措施中都出現(xiàn)了同一個問題：員工與公司司基金分別于同日買入相同的股票。其中涉及到利益輸送和利益沖突，私募管理人需要建立相應的防范機制。

　　同時，需要注意的是，私募管理人還應當建立基金間的利益輸送和利益沖突防范制度。參考制度為《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十二條。

　　《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條

　　同一私募基金管理人管理不同類別私募基金的，應當堅持專業(yè)化管理原則；管理可能導致利益輸送或者利益沖突的不同私募基金的，應當建立防范利益輸送和利益沖突的機制。

　　11、未按照合同約定向投資者進行信息披露《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第24條

　　私募基金管理人、私募基金托管人應當按照合同約定，如實向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負債、投資收益分配、基金承擔的費用和業(yè)績報酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息，不得隱瞞或者提供虛假信息。信息披露規(guī)則由基金業(yè)協(xié)會另行制定。

　　注意：如果是合伙型基金，那么合伙協(xié)議中應明確約定信息披露的方式和內(nèi)容。

　　12、登記備案信息不準確、更新不及時《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第25條

　　私募基金管理人應當根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，及時填報并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運作情況和杠桿運用情況，保證所填報內(nèi)容真實、準確、完整。發(fā)生重大事項的，應當在10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會報告。

　　私募基金管理人應當于每個會計年度結(jié)束后的4個月內(nèi)，向基金業(yè)協(xié)會報送經(jīng)會計師事務(wù)所審計的年度財務(wù)報告和所管理私募基金年度投資運作基本情況。

　　13、未建立完善的投資業(yè)務(wù)控制制度《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第26條

　　私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機構(gòu)應當妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。

　　14、未對適當性材料予以存檔《證券期貨投資者適當性管理辦法》第32條

　　經(jīng)營機構(gòu)應當按照相關(guān)規(guī)定妥善保存其履行適當性義務(wù)的相關(guān)信息資料，防止泄露或者被不當利用，接受中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)和自律組織的檢查。對匹配方案、告知警示資料、錄音錄像資料、自查報告等的保存期限不得少于20年。

　　針對《證券期貨投資者適當性管理辦法》的相關(guān)解讀及分析，之前私募工坊已經(jīng)做過不少，在這邊不多做贅述。

　　文章來源：微信公眾號私募工坊