2019年12月23日《私募投資基金備案須知》（簡稱“新備案須知”）發(fā)布。新備案須知有助于解決此前備案須知未能全面、有效解決的問題，如部分私募基金采用剛性回購、差額補足等形式變形從事“偽私募”活動；利用協(xié)會備案為私募基金的合規(guī)性背書，先備后募、備少募多的現(xiàn)象；通過關(guān)聯(lián)交易進行利益輸送等問題。

　　（一）明晰私募基金的外延邊界 五種“偽私募”不能備案

　　由于還存在通過設(shè)置無條件剛性回購等其他形式的“偽私募”，新備案須知繼續(xù)以負面清單的形式，從“不屬于私募基金范圍”的角度對私募基金的外延邊界進一步明確細化。

　　新備案須知明確，私募投資基金不應(yīng)從事借（存）貸活動，下述五種情況不屬于私募基金備案范圍：

　　第一，變相從事金融機構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)；

　　第二，從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；

　　第三，私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；

　　第四，投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；

　　第五，通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。

　　值得注意的是，新備案須知強調(diào)私募不能以借貸為主業(yè)，其中關(guān)于“從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動”表述中“經(jīng)常性”的認定，《全國法院民商事審判工作會議紀要》指出，兩年內(nèi)向不特定的多人（單位或個人）出借資金10次以上可認定為“經(jīng)常性”。

　　（二）關(guān)聯(lián)交易未“一刀切” 需保證投資者利益優(yōu)先

　　近年的部分風(fēng)險事件暴露出私募基金通過關(guān)聯(lián)交易進行“自融”成為集團化管理人的常見現(xiàn)象。

　　關(guān)聯(lián)交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實控人下的其他管理人管理的私募投資基金，或者與上述主體有其他重大利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易行為。

　　新備案須知明確，私募投資基金進行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當防范利益沖突，遵循投資者利益優(yōu)先原則和平等自愿、等價有償原則。

　　新備案須知規(guī)定，管理人不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或?qū)㈥P(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，不得以私募投資基金的財產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進行利益輸送、內(nèi)幕交易和操縱市場的違法違規(guī)活動。

　　私募投資基金進行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當在基金合同中明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信披安排及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等。

　　管理人應(yīng)當在私募投資基金備案時提交證明底層資產(chǎn)估值公允的材料（如有）、有效實施的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)控機制、不損害投資者合法權(quán)益的承諾函等相關(guān)文件。

　　（三）明確“募集完畢”概念 規(guī)范封閉運作和存續(xù)期

　　針對目前管理人利用備案進行增信后再大規(guī)模募資的普遍性問題，新備案須知對“募集完畢”概念進行明確說明，重申管理人應(yīng)當在私募基金對外募集完畢后再向協(xié)會備案，防止“備小募大”“先備后募”情況發(fā)生。

　　新備案須知還明確，私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金）和私募配置基金應(yīng)當封閉運作，備案完成后不得開放認/申購（認繳）和贖回（退出）?；鸱忾]運作期間的分紅、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換及基金份額轉(zhuǎn)讓不在此列。

　　不過，考慮到大型股權(quán)基金的實際運作需要，須知規(guī)定了附條件的例外情形，即同時滿足相關(guān)條件的私募基金，備案通過后可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過備案時認繳出資額的3倍。

　　在基金存續(xù)期方面，新備案須知適當提高了私募基金的期限門檻，要求私募股權(quán)投資基金的存續(xù)期不得低于5年，并且鼓勵管理人設(shè)立存續(xù)期在7年及以上的股權(quán)基金。

　　需要特別說明的是，存續(xù)期限要求是針對在基金合同中事前約定的基金存續(xù)期，與實操中因項目無法如期退出等的展期和觸及止損線等的提前清算不相沖突。

　　（四)新老劃斷 已募產(chǎn)品2020年4月前仍可備案

　　由于《備案須知(2019版)》新增條款較多，為確保平穩(wěn)過渡，按照“新老劃斷”原則設(shè)置了過渡期。

　　新備案須知發(fā)布前已經(jīng)進行募集但還未進行備案的私募基金，其過渡期自發(fā)布之日起至2020年4月1日，可以按照新備案須知發(fā)布前相關(guān)要求進行備案。

　　對于前期已備案的從事非投資業(yè)務(wù)的私募基金，即從事不符合“基金”本質(zhì)活動的“偽私募”業(yè)務(wù)，為避免“一刀切”造成集中兌付風(fēng)險，過渡期到2020年9月1日。這些基金不僅存量規(guī)模不得增加，而且資金池等業(yè)務(wù)不得再滾動發(fā)行，新增募集行為、新增底層投資行為，到期終止。

　　另外，私募投資基金投向債權(quán)、收（受）益權(quán)和不良資產(chǎn)等特殊標的的相關(guān)要求，將另行規(guī)定。接近監(jiān)管層的人士表示，也即這些標的暫時不予備案。