誠志股份(13.840, 0.01, 0.07%)董秘創(chuàng)造性解釋業(yè)績承諾變更，深交所火速追問不聽忽悠

　　來源：董秘學(xué)苑

　　大家都知道，股東或者相關(guān)方變更承諾要進(jìn)行股東大會審議，這是常識，但是最新出現(xiàn)一個案例，董秘似乎有自己獨到的見解。變更業(yè)績承諾的實現(xiàn)節(jié)奏，不構(gòu)成業(yè)績承諾變更，不需要董事會和股東大會審議，甚至不需要臨時公告。

　　6月21日，誠志股份再次收到深交所關(guān)注函，這是監(jiān)管層在公司完成上一份問詢函后的追問。

　　我們先來看一看上一份問詢函，2018年5月18日，深交所向誠志股份發(fā)去了例行的2017年年報事后審查問詢函，深交所關(guān)注到這樣一個問題。

　　公司年報中寫道，安徽寶龍電器有限公司(以下簡稱“寶龍電器”)、丁苑林承諾安徽寶龍環(huán)?？萍加邢薰?以下簡稱“寶龍環(huán)?！?2016-2018三個會計年度累計實現(xiàn)扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司的凈利潤不低于1.25億元，截至2017年年末，已經(jīng)累積實現(xiàn)扣非后凈利潤5208.98萬元。

　　而根據(jù)公司2016年6月14日 《關(guān)于收購安徽寶龍環(huán)保科技有限公司部分股權(quán)并增資控股的公告》 及2016年年報顯示，寶龍電器、丁苑林承諾寶龍環(huán)保2016年、2017年、2018年實現(xiàn)扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司的凈利潤分別不低于3612.48萬元、4150.53萬元、4742.07萬元。

　　2016年年報時，業(yè)績承諾還是按每年計算的，2017年年報就變成了按照累積計算，如此一來，原本承諾2017年4150萬元的業(yè)績，雖然實際只實現(xiàn)681萬元，但是當(dāng)期卻不用做業(yè)績補(bǔ)償，這么大的變化，公司卻沒有臨時公告。

　　深交所年報問詢函要求公司解釋說明：

　　1、交易對方是否變更業(yè)績承諾？，是否按照《主板規(guī)范運作指引》4.5.7條的規(guī)定履行承諾變更的程序？(承諾變更方案應(yīng)當(dāng)提交股東大會審議)及履行相應(yīng)的信息披露。

　　公司回復(fù)，“交易對方變更了業(yè)績承諾實現(xiàn)的節(jié)奏，但未降低業(yè)績承諾總金額。此前投資并購協(xié)議中有規(guī)定，上市公司有權(quán)給予轉(zhuǎn)讓方一定期限的延期以進(jìn)行補(bǔ)救，在寶龍環(huán)保遭遇政策變更等不可抗力因素影響導(dǎo)致2017年度業(yè)績不及預(yù)期時，為體現(xiàn)商業(yè)公平及更好地維護(hù)上市公司股東利益，經(jīng)公司辦公會決定，公司及寶龍環(huán)保與寶龍電器、丁苑林簽署了《補(bǔ)充協(xié)議二》，達(dá)成了三年業(yè)績合并考核的一致意見。由于協(xié)議未涉及到具體金額的變動，且未達(dá)到董事會審議標(biāo)準(zhǔn)，因此，公司履行了內(nèi)部審議程序，公司認(rèn)為無需進(jìn)行專項信息披露。”

　　2、承諾變更方案審批通過前，交易對方是否仍應(yīng)履行業(yè)績承諾義務(wù)，比如2017年業(yè)績沒有達(dá)標(biāo)，是不是應(yīng)該進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償？

　　承諾變更方案期間，交易對方一直在履行業(yè)績承諾。按照新的補(bǔ)償方案，采用累積計算，由于業(yè)績承諾期未到，故不存在業(yè)績未實現(xiàn)的情形。

　　按照誠志股份的解釋，公司行為屬于變更了交易對方業(yè)績承諾實現(xiàn)的節(jié)奏，實現(xiàn)的業(yè)績總額不變，最終實現(xiàn)截止時間點不變，不屬于變更業(yè)績承諾。

　　在看到這個回復(fù)之后，深交所很快在6月21日進(jìn)行了追問，也就是開頭說到的關(guān)注函。

　　最新關(guān)注函主要針對的就是公司的回復(fù)：

　　1、就業(yè)績承諾是否發(fā)生變更問題，公司認(rèn)為業(yè)績總額不變，最終實現(xiàn)截止時間點不變，僅調(diào)整業(yè)績實現(xiàn)的節(jié)奏，承諾變更方案期間，交易對方一直在履行業(yè)績承諾。

　　深交所追問，“將交易對方業(yè)績承諾的實現(xiàn)方式由逐年實現(xiàn)調(diào)整為累計實現(xiàn)是否屬于業(yè)績承諾的部分變更，公司和交易對方未遵守2016年6月29日經(jīng)公司股東大會 審議通過的兩份協(xié)議(交易對方未遵守2016年6月作出的業(yè)績承諾，履行業(yè)績補(bǔ)償義務(wù))是否屬于協(xié)議履行情況發(fā)生重大變化的情形。

　　顯然，從問題可以看出，深交所并不認(rèn)可公司的前次回復(fù)，公司此前回答模棱兩可，沒有正面回復(fù)是否屬于業(yè)績承諾變更，為什么這么大的事情，公司一個臨時公告都沒有？

　　2、公司回復(fù)稱，2017年公司及寶龍環(huán)保與寶龍電器、丁苑林簽署了《補(bǔ)充協(xié)議二》，達(dá)成了三年業(yè)績合并考核的一致意見。

　　深交所追問，“《補(bǔ)充協(xié)議二》作為《投資并購協(xié)議》的補(bǔ)充協(xié)議，其生效條件是否應(yīng)與《投資并購協(xié)議》保持一致，《補(bǔ)充協(xié)議二》僅履行公司辦公會審議程序是否合法有效；在《補(bǔ)充協(xié)議二》 未經(jīng)公司股東大會審議通過的情況下，公司和交易對方是否仍應(yīng)遵守2016年6月29日經(jīng)公司股東大會審議通過的兩份協(xié)議，亦即交易對方仍應(yīng)遵守2016年6月作出的業(yè)績承諾，履行業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)。

　　深交所在質(zhì)疑公司的協(xié)議審議程序，目前的業(yè)績補(bǔ)償是按照補(bǔ)充協(xié)議，但是這個補(bǔ)充協(xié)議的審議和通過是存在著問題的。

　　在對回復(fù)內(nèi)容的追問下，深交所還補(bǔ)充問了兩個新問題：

　　1、標(biāo)的公司出現(xiàn)業(yè)績承諾當(dāng)期沒有完成的情況，公司董事會在2016年6月審議收購寶龍環(huán)保事項時是否對標(biāo)的企業(yè)的定價合理性、交易對方業(yè)績承諾的合理性和可實現(xiàn)性等予以充分關(guān)注和認(rèn)真分析，各董事履職是否勤勉盡責(zé)，相關(guān)行為是否符合《主板規(guī)范運作指引》第3.3.8條的規(guī)定。

　　2、根據(jù)《主板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第6號——資產(chǎn)評估相關(guān)事宜》 (以下簡稱“6 號備忘錄”)的規(guī)定，上市公司在重大資產(chǎn)重組、收購資產(chǎn)或其他交易過程中，評估報告使用收益法的，應(yīng)當(dāng)在該交易完成后連續(xù)三個會計年度(含完成當(dāng)年)的年度報告中以對比列示的方式披露相關(guān)標(biāo)的資產(chǎn)的利潤或現(xiàn)金流量預(yù)測數(shù)和實現(xiàn)數(shù)。

　　凡相關(guān)標(biāo)的資產(chǎn)利潤或現(xiàn)金流量實現(xiàn)數(shù)低于預(yù)測數(shù)10%—20%的，公司及其聘請的評估師應(yīng)當(dāng)在股東大會及指定報刊上作出解釋，并向投資者公開道歉

　　請結(jié)合6號備忘錄的前述規(guī)定，說明寶龍環(huán)保利潤或現(xiàn)金流量實現(xiàn)數(shù)是否低于預(yù)測數(shù)，如低于預(yù)測數(shù)10%及以上的，公司及該交易聘請的評估師應(yīng)當(dāng)在股東大會及 指定報刊上作出解釋，并向投資者公開道歉。

　　在應(yīng)對常規(guī)思維回答下肯定違規(guī)的情形時，董秘們總能想出新的詞，比如“變更了業(yè)績承諾實現(xiàn)的節(jié)奏”不算是“變更業(yè)績承諾”，不需要股東大會審議和發(fā)布臨時公告。對于很多上市公司董秘來說，面對很多難題總是要硬著頭皮都要去解釋一波的，不管監(jiān)管層認(rèn)不認(rèn)可，先得讓領(lǐng)導(dǎo)滿意才行。

　　誠志股份現(xiàn)任董秘為曹遠(yuǎn)剛，1973年11月生，華中師范大學(xué)管理學(xué)院管理學(xué)碩士，2017年12月上任公司董秘。曹遠(yuǎn)剛曾任銀河證券投資管理部投資總監(jiān)，日信證券投資部總經(jīng)理，紫光集團(tuán)董事，國金證券(6.690, -0.34, -4.84%)董事，清控人居董事，博奧生物監(jiān)事長，北京荷塘投資監(jiān)事，清華控股總裁助理、市值管理總監(jiān)。