【導(dǎo)讀】協(xié)會發(fā)布修訂后的《私募投資基金備案指引第3號——私募投資基金變更管理人》

　　10月24日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱協(xié)會）發(fā)布修訂后的《私募投資基金備案指引第3號——私募投資基金變更管理人》（以下簡稱《備案指引3號》），優(yōu)化私募投資基金變更管理人機(jī)制，有效化解存量風(fēng)險，進(jìn)一步強(qiáng)化投資者權(quán)益保護(hù)。

　　此次修訂稿要求新設(shè)私募基金應(yīng)在合同約定“生前遺囑”條款；簡化決議文件，優(yōu)化投資者決議變更管理人程序；明確辦理依據(jù)，暢通司法仲裁與自律銜接；聚焦管理人變更，刪除成立清算組相關(guān)條款；響應(yīng)投資者訴求，擴(kuò)大管理人變更適用范圍。

　　優(yōu)化私募基金變更管理人機(jī)制

　　協(xié)會修訂《備案指引3號》

　　關(guān)于《備案指引3號》發(fā)布的背景，協(xié)會提到，隨著近年私募基金行業(yè)的快速發(fā)展，私募基金管理人優(yōu)勝劣汰加速，部分機(jī)構(gòu)“失聯(lián)”“失能”等問題引發(fā)基金治理及清算難題，制約行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

　　目前投資者的救濟(jì)方式主要有：一是選任新的基金管理人，由其接替行使基金管理職能；二是推選專業(yè)機(jī)構(gòu)或者投資者代表等，由其代為行使后續(xù)基金財產(chǎn)處置、分配、清算等職能。

　　由于私募基金特別是契約型私募基金存在對外維權(quán)主體不明、基金清算難等問題，協(xié)會于2023年9月發(fā)布《備案指引3號》，明確私募基金變更管理人的標(biāo)準(zhǔn)流程及材料要求，為失能管理人存續(xù)基金風(fēng)險處置提供了操作路徑。

　　協(xié)會也提到，然而隨著行業(yè)的發(fā)展，目前部分條款已難以適應(yīng)行業(yè)現(xiàn)實與司法實踐需求。具體表現(xiàn)在：一是原指引中意思自治原則體現(xiàn)不充分，規(guī)定的表決比例和形式過于剛性；二是司法與自律銜接機(jī)制不足，未將仲裁裁決納入辦理依據(jù)，也未充分考慮判決或裁決是否符合監(jiān)管要求；三是有關(guān)條款不適應(yīng)實踐操作需要。

　　因此，協(xié)會對《備案指引3號》進(jìn)行了修訂，將原來的19條壓縮為16條。

　　增加“生前遺囑”條款

　　優(yōu)化投資者決議變更管理人程序

　　具體來看修訂的內(nèi)容，包括尊重合同約定，增加“生前遺囑”條款。

　　《備案指引3號》規(guī)定，對于基金合同有約定的，按照合同約定的表決機(jī)制和表決比例變更管理人。優(yōu)化了表決程序和形式，除召集投資者現(xiàn)場表決外，也可以采取書面表決、通訊表決等方式。

　　另外，對于增量基金，要求新設(shè)私募基金應(yīng)在合同約定“生前遺囑”條款，即在管理人無法履行或者怠于履行管理人職責(zé)時，應(yīng)約定決議變更管理人、修改或者提前終止基金合同、基金清算的具體方式等事項。

　　值得注意的是，《備案指引3號》簡化決議文件，優(yōu)化投資者決議變更管理人程序：

　　一是簡化文件要求，刪除部分實踐中難以提供的材料文件，例如解除原基金合同或者委托管理協(xié)議的法律文件，改為經(jīng)決議后投資者應(yīng)當(dāng)及時通知原管理人解除管理關(guān)系；

　　二是不再要求托管人對新管理人具備持續(xù)經(jīng)營能力發(fā)表意見；

　　三是在特殊類變更中引入公證或者法律意見程序，增強(qiáng)投資者通過基金份額持有人大會變更管理人決議的合規(guī)性和實操性；

　　四是對于進(jìn)入失聯(lián)程序的管理人，不再中止辦理其旗下基金的基金管理人變更。

　　刪除成立清算組相關(guān)條款

　　暢通司法仲裁與自律銜接

　　《備案指引3號》聚焦管理人變更，刪除成立清算組相關(guān)條款。協(xié)會表示，由于基金清算概念的復(fù)雜性，目前在實踐與司法案例中尚未形成可行路徑，同時協(xié)會的公示效力易引發(fā)爭議，故刪除相關(guān)條款。針對成立清算組等問題，協(xié)會將推動司法機(jī)關(guān)公布典型案例明確，力求實現(xiàn)“示范一例，解決一片”的效果。

　　同時，修訂稿擴(kuò)大可以變更管理人的適用范圍：一是允許已經(jīng)進(jìn)入基金清算程序但未完成清算的私募基金變更管理人，但對于已進(jìn)入企業(yè)清算的公司型、合伙型基金，根據(jù)《公司法》《合伙企業(yè)法》規(guī)定成立清算組，并由清算組在企業(yè)清算期間履行職權(quán)；二是為滿足風(fēng)險化解需要，有條件放開涉及風(fēng)險處置的基金變更管理人的類型限制。

　　《備案指引3號》明確辦理依據(jù)，暢通司法仲裁與自律銜接：一是將仲裁裁決納入?yún)f(xié)會辦理依據(jù)；二是明確協(xié)會辦理變更事宜需結(jié)合法院判決或仲裁裁決與自律規(guī)則。修訂稿明確協(xié)會可根據(jù)相關(guān)法律文書和協(xié)會自律規(guī)則辦理或不予辦理變更手續(xù)。